Как быть, если смета частично противоречит предмету договора?

Договор подряда что это

Как быть, если смета частично противоречит предмету договора?

Договор подряда является одним из старейших гражданско-правовых договоров. Он был известен ещё римскому праву , в котором определялся как найм работы лат. Отдельные элементы договора подряда могут регламентироваться правилами о купле-продаже постольку, поскольку это не противоречит существу данного обязательства.

По своему характеру договор подряда является возмездным, консенсуальным и двусторонне обязывающим. Правилами о подряде также частично регулируется выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ и возмездное оказание услуг.

Сторонами в договоре подряда являются заказчик , поручающий выполнение определённой работы, и подрядчик , обязующийся выполнить эту работу, в качестве которых, в зависимости от той или иной разновидности подряда, могут выступать сделкоспособные физические и юридические лица , а также индивидуальные предприниматели.

В случае, если предмет договора является неделимым, они несут перед заказчиком солидарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, а также выступают по отношению к заказчику как солидарные кредиторы [2]. Если предмет договора является делимым, а также в иных случаях, предусмотренных законом или договором, каждый из субподрядчиков приобретает права и несёт обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли [3].

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц.

В этом случае он играет роль генерального подрядчика , а привлеченные для выполнения работ лица выступают субподрядчиками [4]. Отношения между генеральным подрядчиком и субподрядчиком оформляются договором субподряда.

Объём личного участия генерального подрядчика в общем объеме выполняемых работ определяется договором и может быть ограничен вопросами общего руководства и посредничества между заказчиком и субподрядчиком.

В случае привлечения субподрядчиков в нарушение запрета, установленного законом или договором, подрядчик несёт ответственность за убытки , причинённые их действиями [5].

По общему правилу, ввиду отсутствия договорных отношений, заказчик не вправе предъявлять к субподрядчику прямые требования, связанные с нарушением им договора субподряда, а субподрядчик не вправе предъявлять прямые требования к заказчику, связанные с нарушением им договора подряда [6].

Заказчик вправе с согласия подрядчика заключать договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. Указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств непосредственно перед заказчиком, а последний, в свою очередь, отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора перед этими лицами [9].

Таким образом, с фигурой генерального подрядчика на противоположной стороне подрядного правоотношения сопоставима фигура единого заказчика , выполняющего соответствующую функцию на основании договоров, которые он заключает с подрядчиками, проектировщиками, инвесторами.

Предметом договора подряда является результат деятельности подрядчика по изготовлению вещи, а также её обработке улучшению качеств или изменению потребительских свойств имеющейся вещи или переработке созданию новой вещи в результате уничтожения имеющейся либо выполнению иной работы по заданию заказчика [10].

Таким образом, в качестве подрядного результата может выступать:. Деятельность подрядчика может быть направлена как на создание, так и на уничтожение того или иного объекта например, демонтаж здания.

В соответствии с законом, результат выполненной подрядчиком работы должен быть способным к сдаче [1] , то есть передаваться по акту сдачи-приёмки, в том числе, в определённых случаях, путём вручения.

Если таковым является изготовленная вещь, подрядчик передает заказчику также права на эту вещь [11].

Таким образом, результат работы должен быть материализованным и отделённым от личности подрядчика. Этим подряд отличается от оказания услуг , не имеющих материального выражения и не способных к автономному существованию.

Результатом оказания услуг является непосредственно совершаемое действие например, медицинская или юридическая консультация ; в то время как в качестве подрядного результата всегда выступает имущество либо его свойство.

Ещё одной отличительной чертой договора подряда является возможность гарантии надлежащего качества выполненной работы, что в отношении оказанной услуги, ввиду её неовеществлённости, невозможно.

Например, ремонт бытовой техники с использованием дефектных запчастей с неизбежностью приведёт к появлению недостатков, которых в ином случае можно избежать.

Оказание же педагогом образовательных услуг не гарантирует того, что учебный материал будет успешно усвоен учеником.

Предмет является существенным условием договора подряда, поэтому при его отсутствии договор считается незаключенным. Помимо предмета, существенным условием договора подряда является его срок.

В договоре должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. В нём также могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы промежуточные сроки [12].

Промежуточные сроки устанавливаются, как правило, в том случае, если договор предполагает длительный период исполнения.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором [13]. По общему правилу, подрядчик несёт ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы [14].

Цена, по общему правилу, не является существенным условием договора подряда.

Закон устанавливает, что вместо прямого указания цены в договоре могут быть предусмотрены способы её определения [15] , а при отсутствии соответствующих условий исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая обычно взимается за аналогичные работы [16].

Цена договора включает компенсацию издержек, понесённых подрядчиком при выполнении работы, и причитающиеся ему вознаграждения [17]. Как правило, она выражается в денежной сумме, но может заключаться и в ином встречном представлении, например, в передаче имущества или оказании услуги.

Обычно, если объём выполняемых работ невелик, стороны определяют их единую общую цену. В случае, если объём работ значителен либо они отличаются большим разнообразием или сложностью, то цена определяется путём составления сметы.

Если смета составляется подрядчиком, как стороной, компетентной в вопросах выполнения работы, то она приобретает силу с момента её утверждения заказчиком [18]. Закон устанавливает презумпцию твёрдой цены сметы.

Иначе говоря, цена смета считается твёрдой, если только договором она не определена как приблизительная [19].

Приблизительной является цена смета , от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления. Однако изменение такой цены сметы возможно только в определённых пределах, согласованных сторонами.

Существенное превышение приблизительной цены сметы допускается лишь при одновременном соблюдении следующих условий [20] :.

Таким образом, если существенное превышение приблизительной цены сметы вызвано иными обстоятельствами например, подорожанием стоимости материалов , подрядчик не вправе выйти за пределы, предусмотренные приблизительной ценой сметой.

Если заказчик не согласен на превышение цены сметы , то он вправе отказаться от исполнения договора, уведомив об этом подрядчика и уплатив ему цену за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения цены сметы , обязан выполнить работу. При этом он сохраняет право на оплату работы по цене, определенной в договоре [20].

Отступления от положений твёрдой цены сметы не допускаются.

Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения твёрдой цены сметы. В случае отказа заказчика выполнить это требование он имеет право расторгнуть договор [22] в судебном порядке [23].

При этом суд определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора [24]. Закон предусматривает возможность изменения цены сметы независимо от того, является ли она приблизительной или твёрдой.

Так, в случае, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы сметы , подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором.

Однако, если заказчик докажет, что экономия подрядчика повлияла на качество выполненных работ, он вправе требовать уменьшения цены сметы [25]. Вместе с тем в договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Пересмотр цены сметы в сторону уменьшения возможен также в случае, если за подрядчиком остается неиспользованный материал заказчика [26] , а также в случае, если при ненадлежащем качестве выполненной работы заказчик требует соразмерного уменьшения цены [27].

Современное российское законодательство не содержит специальных правил о форме договора подряда. Как правило, договор заключается в простой письменной форме.

Если работа выполняется в присутствии заказчика, сделка может быть совершена устно, с выдачей документа, подтверждающего её совершение например, кассовый чек.

Если выполнение работы осуществляется по частям, в договоре могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы промежуточные сроки. По соглашению сторон работа может быть выполнена в срочном порядке. За срочность выполнения работы взимается надбавка к цене.

В этом случае срок исчисляется с момента часа , согласованного в договоре. Подрядчик несёт ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования [30] , а также за предоставление материалов и оборудования, обременённых правами третьих лиц [31].

Кроме того, он обязан заботиться о сохранности предоставленных заказчиком материала и оборудования, а также переданной для обработки или переработки вещи или иного имущества, оказавшегося в его владении в связи с исполнением договора подряда [32]. При обнаружении существенных или неустранимых недостатков [33] :.

При обнаружении обычных недостатков [34] :. Законом могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству работы обязательное качество ; в этом случае исполнитель обязан выполнить работу, соответствующую этим требованиям [36].

Подрядчик может принять на себя обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными законом обязательными требованиями повышенное качество [37].

Следует отличать качество работы, выполненной по договору подряда, и качество товара, отчуждаемого по договору купли-продажи.

В первом случае, некачественным признаётся любое отступление от договора, даже если оно не препятствует использованию результата работы по назначению в принципе; достаточно того, что оно не подходит конкретному заказчику. Во втором случае, отсутствие индивидуального качества не препятствует использованию товара покупателями с аналогичными требованиями.

Законом, договором или обычаями делового оборота может быть предусмотрен срок, в течение которого результат выполненной работы должен соответствовать обязательному, обычному или договорному качеству гарантийный срок [38].

По общему правилу, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат работы был принят или должен был быть принят заказчиком [39].

По общему правилу, гарантийный срок не течёт, если заказчик:. Различают общий и особый гарантийные сроки. Общий гарантийный срок может устанавливаться законом либо договором. Особый гарантийный срок устанавливается только договором.

При короткой гарантии заказчик может предъявить к подрядчику требования, связанные с недостатками результата работы, и по истечении срока гарантии, но в пределах двух лет [42].

По общему правилу, если иное не предусмотрено договором, гарантия качества распространяется на всё, что составляет результат выполненной работы [43].

Условие договора об освобождении подрядчика от ответственности за определённые недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика [47]. При этом подрядчик обязан приостановить работу вплоть до получения дальнейших указаний заказчика.

Такие указания должны быть даны в срок, согласованный сторонами в договоре, либо в разумный срок [49]. Подрядчик также обязан передать заказчику информацию, касающуюся использования результатов работы.

Это правило применяется, если соответствующее условие предусмотрено договором либо характер информации таков, что без неё невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре [50].

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика, в разумный срок:.

Если после приёмки работы заказчиком были обнаружены недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приёмки скрытые недостатки , в том числе такие, которые были умышленно скрыто подрядчиком, заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок [57].

В случае возникновения между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков результата выполненной работы или их причин назначается экспертиза. Экспертиза может быть назначена по требованию любой из сторон [58].

Расходы на экспертизу, по общему правилу, несёт подрядчик. Если обнаруженные явные недостатки результата выполненной работы не были оговорены в акте сдачи-приёмки, то заказчик:.

По общему правилу, оплате подлежит окончательный, надлежащий и своевременно достигнутый результат [60]. Заказчик вправе не принимать и не оплачивать тот подрядный результат, приёмка которого утратила для него интерес из-за допущенной подрядчиком просрочки [61]. Подрядчик сохраняет право требовать оплаты выполненной работы, даже если её результат не был достигнут или оказался с недостатками.

Это право подрядчик может осуществить в том случае, если докажет, что недостатки материала, предоставленного ему заказчиком, не могли быть им обнаружены при обычной приёмке, то есть являются скрытыми.

Источник: //dogovor.okd1.ru/konsultacziya/dogovor-podryada-chto-eto/

§ 48.2. договора подряда

Как быть, если смета частично противоречит предмету договора?

Существенными в договоре подряда являются условия, касающиеся его предмета, цены и срока исполнения. Именно они определяют содержание подряда, его особенности.

Как уже отмечалось, предметом договора подряда является результат выполненной подрядчиком работы. Учитывая это не бесспорным мнение о том, что предмет договора подряда – это выполнение подрядчиком определенной работы и передача заказчику ее результатов.

Фактически такое определение предмета договора подряда воспроизводит текст законодательное сформулированного понятия договора, содержащего данные о сторонах, их права и обязанности, а также косвенные данные об условиях договора.

В приведенной мысли происходит, по сути, отождествление предмета договора подряда с другими его элементами. Само по себе “выполнение” заказа, как правило, не может быть предметом договора еще и потому, что осуществляется оно подрядчиком организационно самостоятельно.

При таком подходе мы вынуждены были бы признать, что, например, предметом купли-продажи является не сама отчуждаемая вещь, а действия продавца по ее отчуждения, противоречит сути купли-продажи.

В договоре подряда должны быть определены требования к его предмету отношении качества, количества и т. д.. Приоритет в формулировке предмета договора, безусловно, принадлежит заказчику, который выходит из своих потребностей. Однако это не означает, что подрядчику законом отведена пассивная роль.

Он также принимает участие в оценке предмета, исходя из своих материальных, профессиональных и других возможностей.

В некоторых случаях стороны могут и не согласовывать те или иные требования к предмету договора, если они прямо предусмотрены специальными нормативными актами, стандартами, техническими условиями, образцами (например, в сфере бытового обслуживания, капитального строительства).

Для достижения заказанного результата могут использоваться материалы подрядчика или заказчика, возможно также сочетание материалов обеих сторон. Такой вывод следует из содержания ст. 332 ГК УССР, статей 858 и 859 ГК Украины. Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 335 ГК УССР, п.

1 ст 858 ГК Украины подрядчик обязан выполнить работу, обусловленную договором, из своих материалов и своими средствами, если иное не установлено законом или договором, то есть в последнем случае предполагается, что по общему правилу материалы предоставляет подрядчик, а остальное может быть предусмотрено законом или договором. Подобное предостережение приобретает практическое значение, если в договоре не определен сторону, на которую возлагается обязанность договора подряда. Такая обязанность может устанавливаться также в специальных актах законодательства.

В договорах подряда, которые имели право заключать социалистические организации, необходимо было обязательно предусматривать нормы расхода материалов, сроки возврата остатков и основных отходов, а также ответственность подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение этих обязанностей (ст. 338 ГК УССР). В условиях рыночной экономики и утверждения принципов свободного предпринимательства приведенная норма, на наш взгляд, не может быть обязательным для застройщиков юридических лиц – субъектов предпринимательства.

Следующей существенным условием договора подряда является цена, то есть денежная сумма, подлежащая подрядчику за выполненный заказ. Определение цены во многом зависит от состава сторон договора. Так, если сторонами в нем выступают граждане, то цена определяется по согласованию между ними.

Предоставление услуг по договору подряда организациями осуществлялось длительное время, как правило, по ценам в соответствии с утвержденными в установленном порядке прейскурантов, ценников, тарифов, каталогов.

Сейчас в Украине формируется система ценообразования по законам рыночной экономики, реализуется в соответствии с положениями Постановления Кабинета Министров Украины “О ценообразовании в условиях реформирования экономики” от 21 октября 1994 p.

, Которой были сокращены объемы государственного регулирования на некоторые виды услуг (в частности, на услуги для населения по ремонту и изготовлению очковой оптики и медицинских приборов).

На выполнение работ, предусмотренных договором подряда, может составляться смета, согласно которому и определяется цена заказа.

В процессе выполнения заказа могут возникнуть непредвиденные обстоятельства и вызвать изменения в смете и соответственно повлиять на цену.

По закону подрядчик должен своевременно предупредить об этом заказчика, который вправе отказаться от договора в случае значительного (существенного) превышение сметы (ч. 2 ст. 334 ГК УССР, ст. 863 ГК Украины).

В смете выполняемых работ следует учитывать стоимость материалов, срочность выполнения заказа и другие возможные обстоятельства. Стоимость заказа может быть уплачена полностью или частично до начала его выполнения или после завершения работ.

Оплата стоимости выполненных бытовыми предприятиями работ проводится, как правило, после выполнения заказа, а стоимость материалов, которая не входит в стоимость услуг, выплачивается полностью при оформлении заказа. По новому ГК смета может быть приблизительной или твердой.

Он считается твердым, если иное не установлено договором (ст. 863).

Важным условием договора подряда является срок его выполнения, которым определяется момент завершения подрядных работ и сдачи их результатов заказчику.

Этот срок устанавливается по согласованию сторон или соответствующими нормативными актами, административно-плановыми заданиями, в которых предусмотрено максимальные сроки выполнения работ (например, в сфере бытового обслуживания).

Если в договоре подряда не установлены сроки выполнения работы, подрядчик обязан выполнить работу по требованию заказчика в разумные сроки, в соответствии с сутью обязательства, характера, объемов работы и обычаев делового оборота (ст. 865 ГК Украины).

Стороны, особенно заказчик, могут быть заинтересованы в определении начальных и промежуточных сроков выполнения работ.

Первоначальный срок имеет значение для проведения дополнительных мер по подготовке необходимых материалов, земельного участка для застройки, проектно-сметной документации.

Иногда устанавливают не только день, но и час начала подрядных работ, в частности в договоре на ремонт жилых помещений, когда для выяснения подготовленности помещений к ремонту важно присутствие заказчика.

Наличие в договоре промежуточных (этапных) сроков позволяет заказчику контролировать своевременность и качество хода работ, а подрядчику – придерживаться установленной технологической и хозяйственной дисциплины. Промежуточные сроки могут устанавливаться и нормативными актами (например, по пошиву одежды).

Перечисленные и другие возможные условия договора подряда нужно соответственно оформить. В ГК УССР и ЦК Украины непосредственно не устанавливаются специальные требования к форме договора подряда, поэтому стороны вправе руководствоваться общими правилами о сделках (сделки), если иное не предусмотрено специальными нормативными актами, регулирующими отдельные виды договора подряда.

Таким образом, договор подряда может быть заключен как в устной, так и в письменной форме, поскольку, как правило, его выполнение отдаленное от момента заключения определенным временем. Если работа выполняется в присутствии заказчика (мелкий ремонт), договор на ее выполнение не требует обязательного письменного оформления, независимо от суммы ремонта.

Предоставление бытовых услуг оформляется документом установленной формы (квитанцией, договором, распиской и т. п.). Услуги, выполняемые в срочном порядке в присутствии заказчика и по методу самообслуживания, могут оформляться выдачей жетона, талона, кассового чека (п. Правил бытового обслуживания населения, утвержденных постановлением Кабинета Министров Украины от 16 мая 1995) 1.

Договоры на ремонт, строительство жилых домов с надворными постройками, на выполнение проектно-изыскательских работ на строительство жилых домов с надворными постройками, на техническое обслуживание телевизионных антенн коллективного пользования и другие виды подрядных работ могут заключаться с соблюдением требований, предусмотренных типовыми договорами. В них определяются права и обязанности сторон, порядок приемки работ и предъявления претензий.

Последствия несоблюдения формы договора подряда определяются общими нормами гражданского права, если иное не предусмотрено специальным законом.

Во время выполнения заказа подрядчик сохраняет свою хозяйственную и организационную самостоятельность, то есть заказчик не имеет права вмешиваться в организацию труда подрядчика, в производственные и технологические процессы.

Это, однако, не означает, что заказчик полностью лишен возможности влиять на ход и качество выполнения заказа.

Так, подрядчик обязан руководствоваться в своей работе полученным от заказчика задачей, а заказчик имеет право давать определенные указания относительно способа, сроков выполнения работы в порядке, определенном законом.

Объем самостоятельности подрядчика в выборе способа выполнения заказа во многом зависит от степени определенности признаков предмета договора.

Детализация этих признаков при заключении договора лишает подрядчика определенной свободы действий в выполнении заказа, но вместе с тем она способствует уменьшению возможных недоразумений.

Если те или иные признаки предмета определены нормативными актами, типовыми договорами, техническими или строительным правилам, то подрядчик должен их соблюдать, даже если они не были оговорены в договоре.

Организационно-хозяйственная самостоятельность подрядчика значительной степени обуславливает существование так называемого принципа риска, суть которого сводится к установлению соответствующего распределения правовых последствий случайной гибели материалов и предмета подряда между заказчиком и подрядчиком. Этот принцип закреплен как неотъемлемый признак подрядных отношений, сформулирована в уже упоминавшейся ст. 332 ГК УССР. этой статьи дает основания предположить, что принцип риска не может быть отменен соглашением сторон.

Риск подрядчика состоит в том, что в случае случайной гибели (случайного уничтожения) предмета подряда до сдачи или в случае невозможности закончить работу без вины сторон, подрядчик не вправе требовать вознаграждения за работу (ч. 1 ст. 346 ГК УССР, ст. 874 ГК Украины).

При этом по новому ГК подрядчик имеет право на плату, если такие последствия наступили из-за недостатков материала, переданного заказчиком, или вследствие его указаний о способе выполнения работ, или после пропускания заказчиком срока принятия выполненной работы (ст. 874).

В законодательстве ничего не говорится о порядке возмещения возможных убытков, однако, исходя из общих правил обязательственного права, можно сделать вывод, что в такой ситуации ни подрядчик, ни заказчик не приобретают право на возмещение причиненного ущерба.

Может случиться так, что подрядчик получил от заказчика определенные суммы в виде аванса. По закону такие суммы подлежат возврату заказчику.

От гибели предмета подряда (законченного или незаконченного) следует отличать гибель материалов.

Согласно закону риск случайной гибели или случайной порчи материалов, наступили до установленного срока сдачи работы, несет сторона, предоставившая материалы (ст. 339 ГК УССР, ст. 861 ГК Украины).

Если произошла случайная гибель предмета подряда и одновременно гибель или случайное порчи материалов, предоставленных подрядчиком, то на него возлагается риск случайной гибели предмета подряда и материалов.

В современных условиях, когда происходит переход от жесткого законодательного регулирования договорных отношений к утверждению принципа максимально возможной свободы сторон в формировании договора, подрядчику и заказчику, на наш взгляд, должна быть предоставлена возможность по-другому решать вопрос правовых последствий случайной гибели (уничтожения, порчи) или невозможности выполнения предмета подряда без вины сторон. Однако в новом ГК Украины не предусмотрено право сторон по своему усмотрению изменить правило о риске подрядчика в случае случайной гибели предмета подряда. Вместе по-другому решено подобный вопрос в ЦК Украины относительно риска случайного уничтожения материалов. Так, согласно ст. 861 риск случайного уничтожения материалов или случайного повреждения (порчи) до наступления срока сдачи подрядчиком обусловленной договором работы несет сторона, предоставившая материалы, а после наступления этого срока – сторона пропустила срок, если иное не установлено договором или законом. Такой подход можно было бы применить и к случаям случайного уничтожения предмета подряда.

Источник: //juristoff.com/resyrsi/biblioteka/civil-pravo/grazhdanskoe-pravo-ukrainy-uchebnik-dzera-v/10374-48-2-soderzhanie-dogovora-podryada

Превышение сметы строительных работ. Исполнение договора строительного подряда

Как быть, если смета частично противоречит предмету договора?

Превышение сметы строительных работ по договору подряда в результате проведения дополнительных работ либо использования большего количества материала либо его удорожания, когда такое увеличение стоимости работ не согласовано с заказчиком или генподрядчиком, является очень распространенным основанием для возникновения спора.

Только в 2011 году я принял участие в 5 спорах, связанных с отказом заказчика от оплаты дополнительных строительных работ, 4 из них рассматривались Арбитражным судом г. Москвы. Каждый случай превышения заранее оговоренной сметы, несмотря на кажущуюся простоту ситуации, имеет свои особенности и требует детального изучения.

Вопросы оформления и превышения сметы по договору строительного подряда урегулированы статьей 734 Гражданского кодекса.

Согласно указанной статье, объем и содержание строительных работ определяются технической документацией, а стоимость работ – сметой.

Согласно сложившейся практике, ввиду того, что проектная документация случается вообще отсутствует при проведении работ, смета не только определяет цену работ, но и их объем. К такому же выводы приходят и судьи арбитражных судов.

Какая из сторон представляет смету – должно быть согласовано сторонами в договоре. Смета по договору подряда может быть твердой или приблизительной. При соблюдении нижеизложенных условий, превышение даже твердой сметной стоимости строительных работ арбитраж признает подлежащим оплате заказчиком.

Превышение сметы строительных работ

Дополнительные работы в строительстве возникают по ряду причин. Я не рассматриваю вопрос проведения строительных работ, которые не только не предусмотрены договором, но и никак не связаны с ним.

Стоит ли обсуждать ситуацию, когда подрядчик, заключив договор на строительство здания, самовольно начинает проводить ландшафтные работы..

? Естественно, если дополнительные работы непосредственно не связаны с заказанным объемом, заказчик их проведение не просил и не оформлял, требовать их оплаты, однозначно, бесперспективно.

Однако, когда, при проведении отделочных (покрасочных) работ подрядчик обнаруживает, что покрытие настолько неровное, что красить его нельзя, не говоря уже о том, что такая работа будет противоречит СНиПу, ситуация уже не является такой однозначной.

Аналогичной проблемой может быть обязательство подрядчика проводить кровельные работы, тепло и гидроизоляцию кровли, когда основание крыши здания имеет критичные неровности.

Также в моей практике был случай, когда при выполнении очистки фасадов здания промышленными альпинистами с использованием химических средств, подрядчику, для достижения оговоренного с заказчиком результата, пришлось использовать вдвое больше очищающего средства, нежели предусмотрено в договоре с твердой ценой.

Для понимания как вести себя подрядчику в таких ситуациях следует обратиться к закону, из которого следует, что подрядчик, обнаруживший, что требуется увеличивать бюджет на строительные работы обязан немедленно сообщить об этом заказчику. Важно понимать, что должны остаться доказательства такого сообщения: письмо с отметкой о получении либо почтовая квитанция об отправке по адресу в договоре и уведомление о вручении.

Если заказчик не отвечает на сообщение заказчика, то работы приостанавливаются. В этом случае подрядчик вправе требовать возмещения связанных с этим убытков. При несогласовании с заказчиком превышения стоимости работ, т.е. дополнительных работ, подрядчик не вправе в дальнейшем требовать оплаты работ, проведенных сверх сметы.

Из указанного правила есть два исключения: 1) приемка заказчиком не согласованных им, но проведенных подрядчиком дополнительных работ подписанием актов КС-2 и КС-3; 2) необходимость немедленных действий подрядчика при выполнении дополнительного объема работ в интересах заказчика. Речь идет о возможных разрушениях, повреждениях и других серьезных негативных последствиях для заказчика, что встречается довольно редко.

В настоящее время арбитражная практика разрешения строительных споров исходит из того, что подрядчик, в любом случае, обязан предупредить заказчика о необходимости превышения сметы работ. При этом во внимание будут приниматься следующие три принципиальных момента:

  • предупреждение заказчика о необходимости проведения дополнительных работ;
  • согласие заказчика на проведение таких работ;
  • приемка результатов дополнительных работ актами КС-2 и справками КС-3.

Источник: //jurist-arbitr.ru/podryad/prevyshenie-smety-stroitelnyx-rabot/

Практическое значение существенных условий трудового договора, договоры гражданско-правового характера

Как быть, если смета частично противоречит предмету договора?

Практическое значение существенных условий трудового договора. Договоры гражданско-правового характера

Е.Р. Захарочкина, к.ф.н., ММА им. И.М. Сеченова

Основные виды гражданско-правовых договоров, которые предполагают возникновение трудовых взаимоотношений между сторонами и встречаются в практической деятельности для оформления отношений между фармацевтической организацией и специалистом, отражены в таблице.

Таблица

Гражданско-правовые договоры, используемые для оформления отношений между организацией и специалистом

No    Наименование договора и его подвидов    Стороны договора    договора    Нормативная база договора

1.    Договор подряда    Заказчик, Подрядчик    Подрядчик обязуется выполнить на свой риск определенную работу по заданию Заказчика и сдать ему ее результаты, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу    Глава 37 ГК РФ статьи 702-729

1.1.    Договор строительного подряда    Заказчик, Подрядчик (Исполнитель)    Подрядчик обязуется в условленный договором срок построить по заданию Заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а Заказчик обязуется создать Подрядчику необходимые условия, принять работу и уплатить обусловленную цену.    Глава 37 ГК РФ статьи 740-757

1.2.    Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ    Проектировщик (Изыскатель), Заказчик    Проектировщик обязуется по заданию Заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а Заказчик обязуется принять и оплатить результат.    Глава 37 ГК РФ статьи 758-762

2.    Договор возмездного оказания услуг    Исполнитель, Заказчик    Исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а Заказчик обязуется оплатить эти услуги    Глава 39 ГК РФ статьи 779- 783

3.     Договор комиссии    Комиссионер, Комитент    Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет Комитента.

Комитент обязан уплатить Комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда Комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), – также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.    Глава 51 ГК РФ статьи 990-1004

4.     Агентский договор    Агент, Принципал    Агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению Принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет Принципала либо от имени и за счет Принципала    Глава 52 ГК РФ статьи 1005-1011

5.    Договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ    Заказчик, Подрядчик

(Исполнитель)    Исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием Заказчика научные исследования или разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.    Глава 38 ГК РФ статьи 769-778

6.    Договор перевозки груза    Перевозчик, Отправитель, Получатель    Перевозчик обязуется доставить вверенный ему Отправителем груз в пункт назначения и выдать его Получателю, а Отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.    Глава 40 ГК РФ статьи 784-785, 790, 793, 796, 797

7.    Договор поручения    Поверенный, Доверитель    Поверенный обязуется совершить от имени и за счет Доверителя определенные юридические действия. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение.    Глава 49 ГК РФ статьи 971-979

8.     Договор купли – продажи    Продавец, Покупатель    Продавец обязуется передать имущество в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него.    Глава 30 ГК РФ статьи 454-491

9.    Договор мены    Продавец – Покупатель, Покупатель –

Продавец    Каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой.    Глава 31 ГК РФ статьи 567-571

10.

    Договор доверительного управления имуществом    Учредитель управления, Доверительный управляющий    Учредитель управления передает Доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а Доверительный управляющий обязуется осуществить управление этим имуществом в интересах Учредителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).    Глава 53 ГК РФ статьи 1012 – 1026

11.    Договор простого товарищества (о совместной деятельности)    Товарищи    Несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.    Глава 55 ГК РФ

Статьи 1041-1054

12.

    Договор коммерческой концессии    Правообладатель, Пользователь    Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение Правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.    Глава 54 ГК РФ статьи 1027-1040

13.

    Договор спонсорства    Спонсор, Спонсируемый    Осуществление спонсором вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность спонсируемого на условиях распространения спонсируемым рекламы о спонсоре и его товарах; спонсорский вклад признается платой за рекламу, а спонсор и спонсируемый – соответственно рекламораспространителями; спонсор не вправе вмешиваться в деятельность спонсируемого.    Федеральный закон «О рекламе»

Большинство указанных гражданско-правовых договоров являются основными договорами, непосредственно закрепляющими права и обязанности контрагентов, связанные с передачей имущества (купля-продажа, мена и др.

), с перемещением материальных благ (перевозка), выполнением работ (подряд и др.), оказанием услуг (поручение, комиссия, агентирование). В зависимости от направленности имущественного представления указанные договоры носят возмездный характер, т.е.

имущественному представлению одной стороны соответствует имущественное представление другой.

Так как и трудовые договоры, и договоры гражданско-правового характера регламентируют возникновение и прекращение трудовых взаимоотношений, они, как правило, близки по содержанию.

Наибольшее сходство трудовой договор имеет с гражданско-правовыми договорами подряда и возмездного оказания услуг, так как в том и другом случае речь идет о выполнении конкретной работы в определенный сторонами договоров срок. После получения результата выплачивается вознаграждение.

Однако юридические механизмы реализации трудового договора и договора подряда, например, различны.

Наиболее распространенным видом гражданско-правовых договоров, используемых для регулирования трудовых отношений в фармацевтических организациях, является договор подряда и его подвиды.

Статья 702 ГК РФ определяет договор подряда как договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Предмет договора подряда – это определенный результат работы подрядчика, а не выполнение им конкретной трудовой функции, как это имеет место быть в трудовом договоре.

Согласно статье 703 ГК РФ, договор подряда заключается на изготовление, переработку или обработку вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По общему правилу статьи 704 ГК РФ подрядчик выполняет работу своим иждивением, то есть из своих материалов, своими силами и средствами.

Работник выполняет предусмотренную трудовым договором функцию всегда лично, то есть своими силами, но предоставление материалов и средств, необходимых для выполнения работы, является обязанностью работодателя.

Подрядчик, если из договора подряда не вытекает его обязанность выполнить предусмотренную работу лично, вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков (статья 706 ГК РФ). Трудовой договор подразумевает, что работник исполняет свои трудовые обязанности только лично.

В соответствии со статьей 705 ГК РФ по договору подряда риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Этот риск подрядчика состоит в том, что в случае указанных случайных событий подрядчик полностью или частично утрачивает право на оплату выполненной работы.

С работником по трудовому договору этого произойти не может, поскольку все аналогичные имущественные риски ложатся на работодателя, а работник сохраняет свое право на получение платы за выполнение им предусмотренной трудовым договором функции, хотя предполагаемый результат по не зависящим от работника обстоятельствам и не был достигнут.

Цена работы в договоре подряда (смета) не относится к числу его существенных условий (статья 709 ГК РФ), а размер и условия оплаты труда обязательно указываются в трудовом договоре (статья 57 ТК РФ).

Таким образом, отличия договора подряда от трудового договора заключаются в следующем:

1.Стороны договора подряда называются Заказчик и Исполнитель (Подрядчик) или иным образом, указанным в Гражданском Кодексе РФ; если стороны имеют такие наименования, то уже по одному этому признаку можно считать, что соглашение рассматривается как имущественное, а не трудовое.

2.Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда Подрядчик обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию Заказчика с использованием его или своих материалов, а Заказчик обязуется принять работу и оплатить ее; при этом требуется смета работ.

3.Предмет договора определяется условиями, которые носят имущественный характер и определяются гражданским законодательством (например, Подрядчик обязан принять все меры по обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества, а Заказчик вправе проверять ход и качество работ, не вмешиваясь в хозяйственную деятельность Подрядчика и т. д.), а также сторонами договора.

4.При наличии упущений и случаев невыполнения обязательств стороны несут имущественную ответственность (а не материальную, как при трудовых отношениях), выражающуюся в уплате неустойки (штрафа, пени) возмещения убытков. Такая ответственность является гарантией выполнения договора.

Статьей 715 ГК РФ устанавливаются права Заказчика в случае нарушения договора подрядчиком, вплоть до расторжения договора и возмещения убытков. При этом устанавливается срок давности по искам об ответственности Подрядчика.

Согласно статье 725 ГК РФ иск может быть в общем случае предъявлен в течение одного года со дня принятия работы.

5.Оформление договора подряда производится посредством унифицированных бланков. Законодательством не установлено единых форм договора подряда. Но в каждом конкретном случае любой договор должен состоять как минимум из 4 разделов:

I раздел – стороны договора;

II раздел – предмет договора и обязательства сторон (результаты работы, срок выполнения, размер вознаграждения и другое);

III раздел – гарантии выполнения договора;

IV раздел – документационно-юридические реквизиты сторон договора.

Договор возмездного оказания услуг имеет еще большее сходство с трудовым договором, чем договор подряда, так как предметом договора возмездного оказания услуг является совершение исполнителем определенных действий или осуществление им иной определенной деятельности (статья 779 ГК РФ), которая, как правило, не сопровождается созданием какой-либо определенной вещи. Кроме того, согласно статье 780 ГК РФ, исполнитель по общим положениям обязан оказать услуги лично. Поэтому основным критерием при разграничении трудового договора и договора о возмездном оказании услуг является наличие или отсутствие у исполнителя обязанности подчиняться при оказании услуги правилам внутреннего трудового распорядка заказчика. При этом следует обратить внимание, что к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о договоре подряда, если это не противоречит нормам ГК РФ о возмездном оказании услуг и особенностям предмета этого договора (статья 783 ГК РФ).

Важно отметить особое место в практике гражданско-правовых отношений, которое занимает договор поручения.

В юридической практике этот договор является фидуциарным (от латинского fiducia – сделка, основанная на доверии), так как основан на личном доверительном отношении сторон.

Основные положения договора поручения содержат социальные нормы, отражающие лично-доверительные отношения сторон.

Актуальность понимания отличий между трудовыми договорами и договорами гражданско-правового характера заключается в том, что иногда некоторые работодатели стараются подменить последними трудовой договор, особенно при приеме на временные работы. Работники, при этом, считают, что они работают по трудовому договору. Однако последствия заключения гражданско-правовых договоров являются другими, чем при заключении трудового договора.

Участники гражданско-правовых отношений являются равными и независимыми. В трудовых отношениях работник подчинен правилам внутреннего трудового распорядка, но в тоже имеет право на следующие составляющие трудовой деятельности:

а) оплачиваемый больничный;

б) отпуск;

в) различные компенсации;

г) льготы.

Применение гражданско-правовых договоров в практической деятельности позволяют уменьшить для организаций суммы государственных платежей и налогов.

Для работников кадровой службы применение гражданско-правовых договоров означает, что гражданин не включается в списочный состав организации, ему не начисляется трудовой стаж, не делается запись в его трудовую книжку, не предусмотрена оплата листков временной нетрудоспособности и предоставление очередного оплачиваемого отпуска. Специалист не обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и другие условия, предусмотренные трудовым законодательством. Отличительной особенностью гражданско-правового договора является название его сторон, установленные ГК РФ (см. таб.).

Трудовой Кодекс (статья 11) определяет, что если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, а в судебном порядке устанавливается, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства.

Стогова Н.М.

01.09.2005

Источник: //mosapteki.ru/material?oid=220

Законовед
Добавить комментарий