Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

Блоги профессионалов на «Ведомостях»

Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

Взять взаймы у родственников, друзей, знакомых или дать денег в долг – обычное дело для россиян. Ведь это проще, чем занимать в банке.

Примерно год назад к одному из наших доверителей обратился старый знакомый, который на протяжении долгих лет успешно занимался автобизнесом и специализировался на перепродаже дорогих спортивных машин. Через него наш клиент неоднократно продавал и покупал машины для семьи. Автодельцу не хватало около 5 млн руб.

, чтобы выкупить «срочно продававшийся с большим дисконтом почти новый Мерседес S500», и он предложил нашему клиенту поучаствовать в деле, одолжив недостающую сумму. Машина востребованная, должна уйти по хорошей цене в течение одной-двух недель, так что 5 миллионов быстро вернутся с добавкой в 700 000–900 000 руб., рассуждал доверитель, принимая заманчивое предложение.

Но автоделец денег не вернул ни через неделю, ни через месяц.

Долг был оформлен простой распиской о получении денег, написанной трудночитаемым почерком; впоследствии ее пришлось буквально расшифровывать.

При этом она не содержала даты передачи денег, срока возврата, процентов по займу, а просто фиксировала получение суммы. Должник несколько месяцев успешно скрывался.

Пришлось обращаться в суд, который лишь совсем недавно вынес решение в пользу нашего доверителя.

Чтобы не оказаться в подобной ситуации, помогая близким или знакомым, необходимо заранее подумать о некоторых формальностях, которые являются гарантией возврата долга.

Чаще всего, оформляя долговые отношения, граждане ограничиваются распиской – по незнанию или с верой в порядочность заемщика. Но зачастую должники, по всей видимости, изначально не планируя возвращать деньги, пишут ее неразборчиво, неверно указывают паспортные данные и проч.

Явное мошенничество с целью последующего оспаривания сделки – чужая подпись в расписке. Многие долговые документы выглядят и вовсе лаконично – на клочке бумаги:«Я, Смирнов Иван Иванович, взял в долг 5 000 000 руб.».

Конечно, такая бумага тоже является документом, подтверждающим наличие долга, но всерьез рассчитывать на взыскание по ней даже в судебном порядке крайне неосмотрительно.

Расписка имеет реальную силу, если в ней указаны ФИО заимодавца и заемщика, паспортные данные и адреса регистрации обоих, сумма долга (лучше прописью), цель передачи денег, подтверждение факта их получения должником, включая его подпись с расшифровкой, а также дата и место их передачи, срок, на который ссужались деньги. Лучше, если она будет написана должником собственноручно в присутствии заимодавца, который предварительно проверит паспортные данные должника и действительность паспорта по базе ФМС. Полезно, если в расписке будут фигурировать подписи свидетелей, которые присутствовали при передаче денег и при необходимости смогут это подтвердить в суде. Отсутствие хотя бы одного из названных элементов ослабляет юридическую силу расписки и дает возможность недобросовестному заемщику оспорить долг.

Если долг небольшой и вы потенциально готовы смириться с его потерей, можно оформить передачу денег простой распиской. Если нет, то рекомендую обратиться к нотариусу и у него подписать договор займа денежных средств. Это то же самое, что и расписка, только с большими гарантиями.

Нотариус точно не забудет указать в договоре все необходимые условия, проверить паспортные данные должника и удостоверится, что именно должник расписывается в договоре. Минус у этой процедуры только один – нотариус возьмет (обычно с заемщика) определенный процент от суммы займа. Ориентировочно 12 400 руб. при сумме займа 800 000 руб.

, 27 000 руб. по займу в 8 млн руб., 91 000 руб. по займу в 80 млн руб.

Корректно составленная расписка практически равнозначна нотариально заверенному договору займа. За исключением одного – подпись на нотариальном договоре практически нереально оспорить, судебная экспертиза в этом случае вряд ли будет проводиться, а значит, при взыскании кредитор сэкономит время.

Дополнительно гарантировать возврат займа могут классические инструменты: включение в расписку (договор) условия о выплате должником штрафа за несвоевременный возврат долга, поручительство третьего лица, залог имущества должника (например, автомобиля или квартиры).

Если одолженные другу или знакомому деньги в срок не вернули, стоит переходить к активным действиям, не обращая внимания на клятвы и заверения.

Для начала, изучив долговые документы, стоит трезво оценить перспективы взыскания. Потом направить заказным письмом с уведомлением и описью вложений на адрес регистрации должника досудебное требование вернуть долг с процентами в свободной форме.

Эффективным аргументом будет предупреждение о твердом намерении обратиться в суд за взысканием долга с возложением на должника судебных издержек и расходов на адвокатов.

Вообще, мы всегда советуем нашим доверителям как можно скорее переходить от устных требований к направлению оппонентам грамотно составленных обоснованных документов.

Дополнительным стимулом к возврату долга могут стать письма, подготовленные в адрес партнеров, контрагентов или работодателя должника. По нашему опыту ознакомление с ними должника более эффективно, чем их рассылка.

Например, совсем недавно мы подготовили письмо в банк, в котором обслуживался предприниматель – должник нашего клиента, с предложением купить имеющиеся у нашего доверителя денежные права требования.

Не прошло и часа после того, как должник получил по электронной почте проект этого письма, он позвонил заимодавцу и договорился о встрече для урегулирования вопроса. Конечно, это не всегда срабатывает, но попробовать стоит. Может быть, именно в этот момент банк одобряет вашему должнику крупный кредит.

Если вышеописанные сценарии не помогают, то единственный законный путь – обращение в суд. Для этого проще всего прибегнуть к помощи юриста, но можно действовать самостоятельно.

Прежде всего нужно подготовить иск с расчетом исковых требований, процентов, штрафов, а также сделать копии расписки и претензии.

Важно верно рассчитать и оплатить госпошлину (порядок ее расчета установлен статьей 333.19 Налогового кодекса РФ). Например, при цене иска в 800 000 руб. госпошлина составит 11 200 руб.

, а при 8 млн руб. – 48 000 руб. Иск подается в суд по месту жительства должника.

Как показывает опыт, в 80–90% споров должники, стремясь затянуть судебный процесс, просят о проведении судебной экспертизы написания ими расписки (проводится за их же счет).

В Московском регионе стоимость почерковедческого исследования колеблется от 10 000 до 50 000 руб. за лист.

Но если расписка написана должником собственноручно и на момент ее написания он был дееспособен, то шансов уйти от финансовой ответственности у него нет.

В среднем судебный процесс по взысканию долга при активном противодействии должника может затянуться на 8–16 месяцев. Этот срок включает в себя 2–3 месяца на проведение почерковедческой экспертизы.

Не стоит думать, что для должника затягивание судебного процесса – это панацея и он может спокойно пользоваться заемными деньгами, а потом просто вернуть их по решению суда. Закон позволяет взыскать с недобросовестного заемщика кроме суммы основного долга также и проценты за пользование чужими деньгами, убытки, судебные расходы и расходы на юристов.

Иногда в нашей деятельности мы сталкиваемся с тем, что деньги переданы в долг вообще без документов – под честное слово. Казалось бы, в случае невозврата ситуация патовая. Но практикой выработан эффективный способ разрешения споров и в этом случае.

Начать стоит опять-таки с досудебной письменной претензии. Если должник в ответ подтверждает долг и готов заплатить, то у заимодавца появляется документ, с которым он может обращаться в суд.

У нас в компании был случай, когда такой ответ должник прислал по электронной почте.

По нашему совету заимодавец заверил получение этого письма нотариально и предоставил его в суд как доказательство наличия долга, что было спокойно воспринято судом.

Если должник никак не отреагировал на претензию, придется обращаться в полицию.

В заявлении в правоохранительные органы стоит максимально подробно описать ситуацию, изложить все обстоятельства передачи денег, включая место, время, сумму, договоренности, данные свидетелей и отказ от признания долга.

В качестве доказательств наряду со свидетельскими показаниями стоит подготовить копии электронной переписки, sms-сообщений, аудио-, видеозаписи и т. п.

Готовое заявление в полицию рекомендую отправить должнику с просьбой прокомментировать ситуацию. Угроза уголовного преследования и даже просто перспектива дачи объяснений в рамках доследственной проверки хорошо тонизируют.

Есть большая вероятность, что должник выйдет с инициативой погашения долга либо подписания договора займа. Если же этого не произошло, подавайте комплект документов в полицию.

Там не забудьте получить талон КУСП (книга учета сообщений о преступлениях), являющийся отправной точкой начала проверочных мероприятий.

В рамках доследственной проверки правоохранители возьмут объяснения у должника, свидетелей, возможно, дополнительно и у вас. Зачастую на этом этапе должники признают факт получения денег, ссылаются на имеющиеся гражданско-правовые отношения и всячески стараются вывести спор из уголовно-правовой плоскости. Многие изыскивают возможности и погашают долг.

Но даже если этого не происходит, дознаватель по истечении установленного законом времени обязан вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, в котором будут подробно описаны все обстоятельства. С этим постановлением и материалами доследственной проверки (их копии выдадут заявителю в полиции) можно смело идти в суд и взыскивать долг.

Мнения экспертов банков, инвестиционных и финансовых компаний, представленные в этой рубрике, могут не совпадать с мнением редакции и не являются офертой или рекомендацией к покупке или продаже каких-либо активов

Источник: https://www.vedomosti.ru/finance/blogs/2016/10/13/660852-dat-dolg-drugu-spat

Взыскание задолженности. Судебные споры

Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

Вы можете воспользоваться как одним тарифным блоком (получение решения суда) так и двумя блоками (получение решения + исполнение решения в ОПИ). 

Возврат долгов — специфическая процедура. Порядок взыскания дебиторской задолженности в РБ сопряжен с рядом нюансов. Так, перед началом процесса взыскания нужно определить правовой статус конкретного должника.

В зависимости от того, осуществляет компания-должник деятельность или находится в стадии закрытия, зависит алгоритм действий, которые необходимо предпринять для получения денег.

Сектор экономики, в котором работает должник, также порождает некоторые особенности при возврате денежных средств.

С организаций в стадии ликвидации и банкротстваС госов и частных фирм, колхозовС белорусских компаний на стороне иностранных клиентов (нерезидентов)

Взыскание задолженности с банкротящегося и ликвидируемого должника. В период экономического кризиса многие организации не в состоянии платить по долгам, что увеличивает количество банкротящихся и ликвидирующихся компаний-должников. Из-за этого усиливается мнение о низкой вероятности взыскать долги с таких контрагентов.

Однако опыт нашей работы свидетельствует о частом погашении компаниями, находящимися в стадии ликвидации и банкротства, даже самых давних долгов за счет реализованного имущества и денежных средств дебиторов. Спор о взыскании долга с банкротящегося и ликвидируемого должника зачастую заканчивается поступлением денег на счет нашего клиента.

Наши юристы помогут достать долги с банкротящейся либо ликвидируемой компании-должника.

Возврат долга с государственного, частного и сельскохозяйственного предприятия. В Беларуси и Минске большая часть субъектов бизнеса, активно участвующих в деловом обороте, принадлежит государству.

В силу того, что именно государство является собственником данных предприятий и выступает гарантом добросовестного исполнения обязанности по оплате задолженности, взыскание долгов с государственных предприятий и колхозов является перспективным делом.

Мы имеем значительный опыт, от чего наша помощь по взысканию долгов с такого вида предприятий является уникальной.

Взыскание дебиторской задолженности нерезидентом с белорусской компании на территории РБ. Многие иностранные организации ведут бизнес с белорусскими контрагентами, не всегда исполняющих свои обязанности по оплате задолженности.

Взыскание долга иностранной компанией с белорусского должника на территории РБ собственными силами даже при наличии штатного юриста представляется затруднительной процедурой в силу разных юрисдикций и специфики иностранного законодательства.

Мы будем рады оказать полный комплекс услуг для нерезидента по взысканию долга и представить интересы иностранной компании по всем сопутствующим вопросам на территории РБ и в Минске.

Взыскание дебиторской задолженности в Беларуси возможно следующими способами:

1. Составление (разработка) и направление претензии должнику

По национальному праву Беларуси урегулирование конфликтных вопросов между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (ИП) имеет ряд особенностей. Перед тем, как судиться с должником, кредитор обязан принять меры по отправке письменной претензии.

Такой документ отсылается должнику почтовым отправлением или вручается лично под роспись должностного лица должника. В целях надлежащего соблюдения претензионного порядка важно направить претензию по юридическому адресу должника, который зачастую не совпадает с тем, который указан в договоре.

Мы оказываем услуги по написанию претензии, отвечающей требованиям закона, и доставляем ее должнику.

2. Обращение в приказное производство в экономических судах РБ

Приказное производство начинается по соответствующему заявлению взыскателя. Преимуществом данного вида судопроизводства является его дешевизна и быстрая скорость рассмотрения дела. Отсутствие надобности присутствовать в суде лично видится большим плюсом.

Максимальный размер государственной пошлины, которую вы заплатите суду за рассмотрение дела, эквивалентен 85 долларам США. Максимальны срок разрешения спора – 20 рабочих дней. В приказном производстве суд решает споры о возврате денег, о требовании вернуть имущество или об обращении взыскания на имущественную собственность должника.

Названные требования должны быть бесспорными. Бесспорность подтверждается документально либо посредством признания (не оспаривания) их должником, но не выполнения. В рамках данного вида производства могут рассматриваться споры на любую сумму вне зависимости от ее размера.

На любой стадии спора юристы нашего офиса подготовят заявление о возбуждении приказного производства, расчеты суммы основного долга и штрафных санкций и сопроводят весь процесс до момента получения судебного решения.

3. Составление искового заявления (иска) в экономический суд

Классический способ рассмотрения споров в суде, который предполагает присутствие в зале суда сторон по делу и уплату государственной пошлины в размере, зависящем от суммы долга.

После вынесения решения сторона, не согласная с его содержанием, может составить жалобу и обратиться в суды стоящих выше инстанций.

Мы имеем громадный опыт написания исковых заявлений любого уровня сложности о выполнении должниками обязательств по договорам поставки, строительного подряда, оказания услуг, перевозки грузов, транспортной экспедиции и иным видам соглашений. 

4. Совершение исполнительной надписи нотариусом

Исполнительная надпись нотариуса – это процесс возврата просроченной задолженности, при котором нет надобности обращаться в суд. Нотариальная надпись является документом, аналогичным по своей силе судебному решению, и подлежит исполнению по аналогии с ним.

Нотариусы совершают надписи на основании заявления взыскателя с приложением к нему документов, свидетельствующих о наличии неоплаченного обязательства, документа о неоспаривании суммы долга должником и документа об оплате услуг нотариуса.

Нотариусы совершают исполнительные надписи о возврате долгов по договорам купли-продажи, поставки, хранения, подряда, перевозки, оказания услуг, неустойки (штрафа, пени) в связи с такой задолженностью.

Преимуществами такого способа видятся быстрота совершения надписи (в течение нескольких дней) и относительно небольшой размер нотариального тарифа. В любой момент мы готовы сопроводить процедуру возврата долга через совершение исполнительной надписи.

5. Признание и приведение в исполнение решения иностранного суда на территории Беларуси

Ваш национальный суд удовлетворил иск и вынес положительное решение в отношении белорусского должника? Для фактического получения денежных средств данное решение необходимо признать и привести в исполнение на территории Республики Беларусь.

Процедура признания и приведения в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных судов в Беларуси имеет ряд нюансов, соблюдение которых позволит максимально быстро  получить деньги на ваш расчетный счет.

Взыскание дебиторской задолженности в Минске, а также с неплательщиков по всей Беларуси на стороне нерезидента — это одна из ключевых специализаций юристов нашего офиса. Мы представляем интересы иностранных компаний по возврату денег с резидентов РБ.

МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ:

Источник: https://lsl.by/practice/debt_collection/

Взыскание задолженности в судебном порядке | Юридическая компания Советник

Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

Так как практически все гражданско-правовые отношения носят имущественный характер, любому субъекту хозяйствования, да и просто гражданину, рано или поздно придется столкнуться с процедурой взыскания денежных средств.

Скорейшее исполнение обязательства должником перед кредитором в полном объеме – наиболее желаемый результат для последнего.

Эффективность взыскания задолженности зависит от своевременности и правильности выбора метода воздействия на должника.

Виды исполнения обязательства

Основания для возникновения задолженности делятся на два вида: договорные и внедоговорные.

При возникновении задолженности по внедоговорным обязательствам алгоритм действий по ее взысканию будет аналогичным взысканию задолженности по обязательству, возникшему из договора, с особенностями, касающимися предоставления документов, доказывающих наличие задолженности.

Договорные возникают в результате невыполнения одной из сторон условий договора, что приводит к возникновению задолженности.

Задолженности могут возникать как среди юридических, так и среди физических лиц, из правоотношений, регулируемых семейным, трудовым и другими отраслями права.

Выполнение обязательства возможно в двух формах – добровольной и принудительной. На практике случаи добровольного выполнения крайне редки, так как у должника, имеющего просроченную кредиторскую задолженность, отсутствуют какие-либо стимулы ее выполнить.

Но оперативное реагирование может застать должника врасплох и продемонстрирует серьезность намерений кредитора.

Во многих организациях-должниках считают: если кредитор не реагирует на просрочку должника в течение нескольких месяцев, значит, деньги можно не платить – кредитор мог забыть о просроченном обязательстве или решил не тратить время и средства на возврат задолженности.

Добровольное исполнение

Для того чтобы напомнить должнику о существовании долга и предложить добровольно выполнить свои обязательства по оплате просроченной задолженности, кредитор обращается к нему с письменной претензией.

Претензия – требование кредитора к должнику о добровольном урегулировании спора, связанного с нарушением его имущественных прав и законных интересов. Она составляется в свободной форме в соответствии с требованиями, указанными в законе или договоре.

Порядок составления претензии установлен ст. 6 Хозяйственного процессуального кодекса Украины (далее – ХПКУ).

В претензии указываются:

а) полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии и предприятия, организации, которым претензия предъявляется; дата предъявления и номер претензии;
б) обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия; доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; ссылка на соответствующие нормативные акты;

в) требования заявителя (очень важно, чтобы текст претензии содержал перечень конкретных нарушений, которые допустил партнер, со ссылками на условия договора и нормы закона, на которых основываются требования, четко сформулировав их в виде конкретной суммы);

г) сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке; платежные реквизиты заявителя претензии (претензия должна содержать расчет предъявляемых требований, также в претензии следует оговорить негативные для должника последствия.

Так, получив претензию, должник будет четко понимать, с чем ему придется столкнуться, если он не выполнит требования, указанные в ней.

Например, в претензии, как правило, указывается, что если контрагент вовремя не погасит задолженность, то последует обращение в суд, и тогда вместе с суммой основного долга ему придется уплатить неустойку и государственную пошлину, которую уплатил заявитель);
д) перечень документов, прилагаемых к претензии, а также другие доказательства.

Документы, подтверждающие требования заявителя, прилагаются в оригиналах или надлежащим образом заверенных копиях. Документы, имеющиеся у второй стороны, могут не прилагаться к претензии с указанием об этом в претензии. К претензии об уплате денежных средств может прилагаться платежное требование-поручение на сумму претензии.

Согласно ст. 7 ХПКУ претензия рассматривается в месячный срок, исчисляемый со дня ее получения.

К претензии необходимо приложить копии документов, на которые заявитель ссылается. Письмо с претензией направляется заказным письмом с уведомлением о вручении.

Направление претензий имеет немаловажное значение: даже если должник не погасит сумму задолженности, сам факт направления ему претензии может помочь кредитору впоследствии доказать в суде наличие такого долга, ведь ответы должника на претензии могут содержать формулировки, свидетельствующие о признании им факта существования задолженности, факта надлежащего исполнения заявителем своих договорных обязательств или другие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела в суде.

После того, как претензия направлена и есть все основания утверждать, что должник с ней ознакомлен, но в положенный срок обязательств все же не выполняет, необходимо начинать подготовку искового заявления.

Исковое заявление подается в хозяйственный суд в случае возникновения споров между юридическими лицами, предпринимателями, осуществляющими свою деятельность без регистрации юридического лица и лицами, имеющими статус частного предпринимателя. Судам общей юрисдикции подведомственны дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных и трудовых правоотношений, если хотя бы одной из сторон в споре является гражданин.

Часто в договорах в качестве меры по обеспечению исполнения обязательств предусматривается неустойка (пеня или штраф) (ст. 546 Гражданского кодекса Украины, далее – ГКУ). Если предметом неустойки является денежная сумма, ее размер устанавливается либо договором, либо актом гражданского законодательства (ч. 2 ст.

551 ГКУ). Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства или при наличии иных обстоятельств, имеющих существенное значение, суд, учитывая положения ч. 3 указанной выше нормы ГКУ, вправе ее уменьшить. Исходя из этого, размер неустойки не должен превышать размеры самого долга.

Ответчик может попытаться скрыть принадлежащие ему денежные средства и имущество с целью затруднить взыскание денежных средств, поэтому в исковом заявлении следует просить суд принять меры по обеспечению иска.

В соответствии со ст. 67 ХПКУ иск может быть обеспечен:

– наложением ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику;– запретом ответчику совершать определенные действия;– запретом другим лицам совершать действия, касающиеся предмета спора;– прекращением взыскания на основании исполнительного документа или другого документа, по которому взыскание осуществляется в бесспорном порядке;

– прекращением продажи арестованного имущества, если подан иск о признании права собственности на это имущество и о снятии с него ареста.

Наиболее распространенными мерами обеспечения иска является наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику, а также запрет ответчику совершать определенные действия.

Решая вопрос об обеспечении иска, суд должен установить, насколько обоснованы исковые требования истца, а также заслуживают ли внимания его опасения по поводу возможных недобросовестных действий со стороны ответчика или других лиц, которые могут противодействовать выполнению будущего судебного решения, затруднить его, а то и вовсе сделать невозможным.

Пленум ВСУ в постановлении от 22.12.06 г.

№9 «О практике применения судами гражданского процессуального законодательства при рассмотрении заявлений об обеспечении иска» предоставил судам разъяснения по данному вопросу. Так, Пленум ВСУ в п.

4 данного постановления рекомендует судам при рассмотрении заявления об обеспечении иска, с учетом доказательств, предоставленных истцом в подтверждение своих требований:

– убедиться, в частности, в том, что между сторонами действительно возник спор и существует реальная угроза невыполнения или затруднение выполнения возможного решения суда об удовлетворении иска;
– выяснить объем исковых требований, данные о лице ответчика, а также соответствие вида обеспечения иска, который просит применить лицо, обратившееся с таким заявлением, исковым требованиям.

При установлении указанного соответствия рекомендует учитывать, что принятые меры не должны препятствовать хозяйственной деятельности юридического лица или физического лица, которое осуществляет такую деятельность и зарегистрировано в соответствии с законом в качестве предпринимателя.

Решая вопрос об обеспечении иска, суд должен принимать во внимание интересы не только истца, но и других лиц, права которых могут быть нарушены в связи с применением соответствующих мер. Например, ограничение возможности хозяйствующего субъекта пользоваться и распоряжаться собственным имуществом иногда приводит к необратимым последствиям.

Источник: https://sovetnik.zp.ua/drugie-stati/vzyskanie-zadolzhennosti-v-sudebnom-poryadke/

Ошибки в претензионном порядке. Почему арбитражные суды не принимают иски

Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

Суды слишком часто отказываются принимать иски, хотя обязательный претензионный порядок в арбитражном процессе действует больше полугода. Изучив судебную практику, мы выбрали для Вас самые частые ошибки истцов, которые находят суды.

ОшибкаСовет
1Истец не направил претензию ответчику.§  Арбитражные суды часто толкуют закон буквально:ü  если в ч. 5 ст. 4 АПКРФ прямо не указано, что соблюдать претензионный порядок не требуется, то истец обязан направить ответчику претензию.ü  Если спор не попадает в список исключений, но истец не направил претензию, суд возвратит иск.§  В результате суды возвращают из-за несоблюдения претензионного порядка даже такие иски, требования в которых в принципе может удовлетворить только суд. В первую очередь это касается «исков о признании».Например, о признании сделки недействительной или договора незаключенным (определения АС Орловской области от 02.11.16 по делу № А48-6994/2016, АС Тульской области от 07.07.16 по делу № А68-5532/2016).§  Встречается и противоположная позиция. Так, первая инстанция возвратила встречный иск, сославшись на несоблюдение претензионного порядка. Апелляция отменила решение. Встречный иск был направлен на признание ничтожным пункта договора аренды лесного участка, заключенного на торгах. Закон запрещает изменять его по соглашению сторон, поэтому ответные действия арендодателя не могли привести к досудебному урегулированию спора (постановление Второго ААС от 04.10.16 по делу № А31-1287/2016).Например, в  другом деле суды признали, что соблюдение претензионного порядка не требуется для принудительного исполнения решения третейского суда (постановление АС Московского округа от 23.08.16 № Ф05-13256/2016 по делу № А40-141195/16).v  Если спор прямо не указан в АПК РФ как исключение из претензионного порядка, целесообразно направить претензию ответчику. v  Если прямого исключения в законе нет, и претензию не направили, готовьтесь оспаривать определение о возвращении иска.
2Направленный ответчику документ не является претензией.§  Суды проверяют, действительно ли направленный ответчику и приложенный к иску документ является претензией (ее копией). Для большинства споров никаких законодательных требований нет. Исключение касается, например, споров, связанных с обязательным страхованием (п. 5.1 Положения Банка России от 19.09.14 № 431-П).§  Документ признается судами претензией, если он содержит требование к ответчику и описание фактических обстоятельств, на которых оно основано.В противном случае суды возвращают иски и указывают, что направленный ответчику документ (письмо, запрос и др.) не является претензией, поэтому претензионный порядок не соблюден (определения АС Московской области от 19.09.16 по делу № А41-39314/2016, АС Пермской области от 13.10.16 по делу № А50-23192/2016).§  Если в претензии не описаны фактические обстоятельства, на которых основано требование, суд может решить, что претензионный порядок не соблюден.Например, в претензии не было указано, за какой период и по каким договорам, актам и другим документам возникла задолженность ответчика. Суд возвратил иск (определение АС Ярославской области от 30.08.16 по делу № А82-11290/2016).v  Указывайте в претензии то же требование к ответчику и фактические обстоятельства, которые планируете указать в исковом заявлении.
3К иску не приложены доказательства направления претензии ответчику.§  Кроме претензии истец обязан приложить к иску доказательства, подтверждающие направление этой претензии ответчику. Приложение только претензии повлечет возвращение иска (определения АС г. Москвы от 26.09.16 по делу № А40-162058/2016, АС Курганской области от 19.09.16 по делу № А34-7242/2016).§  Передача претензии нарочным быстрее, чем отправка по обычной почте, но может вызвать больше вопросов.§  Если представитель ответчика поставил только простую подпись на копии претензии, суд может не признать это надлежащим доказательством направления претензии. Такая подпись не позволяет определить, каким конкретно лицом она получена, какую должность лицо занимает и имеет ли полномочия принимать корреспонденцию (определение АС Кемеровской области от 26.08.16 по делу № А27-17570/2016).§  Суд может сослаться на отсутствие регистрационного номера, даты и штампа ответчика на копии претензии (определение АС Иркутской области от 15.07.16 по делу № А19-9140/2016).Важно!Суд должен исходить из реальной возможности разрешения конфликта между сторонами в досудебном порядке. Если есть обстоятельства, подтверждающие невозможность урегулирования спора, суд обязан рассмотреть иск (постановления АС Московского округа от 12.08.14 по делу № А41-54863/13, АС Дальневосточного округа от 13.10.15 по делу № А51-10529/2015).§  Если отправляли претензию по почте, приложите к иску почтовую квитанцию (чек) и опись вложения. Без описи вложения суд не сможет определить, действительно ли истец направил ответчику претензию, и вернет иск (определения АС Иркутской области от 01.09.16 по делу № А19-12360/2016, АС Московской области от 28.10.16 по делу № А41-53493/2016).v  Когда передаете претензию под подпись, добейтесь, чтобы ее зарегистрировали как входящую корреспонденцию. Если это невозможно, на копии претензии должны быть указаны:ü  дата,ü  подпись,ü  расшифровка ФИО,ü  должность лица.v  Надежнее всего отправлять претензию по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и описью.
4Претензия направлена по неподтвержденному адресу ответчика§  Часто фактический адрес организации не совпадает с юридическим. Но направление претензии только по фактическому адресу вызовет вопросы у суда, особенно если ответчик станет отрицать ее получение и фактический адрес ответчика не был указан в договоре как адрес для переписки. В такой ситуации суд возвратит иск (определения АС Нижегородской области от 25.10.16 по делу № А43-28992/2016, АС Тюменской области от 10.10.16 по делу № А70-8606/2016).§  Даже если истцу поступило уведомление о вручении претензии по фактическому адресу, это может не помочь. У суда закономерно возникнет вопрос, были ли у лица, указанного в уведомлении, полномочия на получение корреспонденции для ответчика. Если доказательства, подтверждающие полномочия лица, не представлены, суд возвратит иск (определение АС Кировской области от 18.08.16 по делу № А28-6618/2016).v  Направляйте претензию по юридическому адресу ответчика. v  Ответчик несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Сообщения, доставленные по этому адресу, считаются полученными организацией, даже если она находится в другом месте (абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК РФ).v  Если Вы заинтересованы в урегулировании спора, то отправляйте претензию одновременно по юридическому и фактическому адресам ответчика.
5Предмет и основание иска не соответствуют претензии.§  Если предмет и основание иска не совпадают с претензией, суд может возвратить иск, указав, что истец не принял меры по досудебному урегулированию спора (определения АС Республики Татарстан от 28.10.16 по делу № А65-22484/2016, АС Самарской области от 30.09.16 по делу № А55-16083/2016, АС г. Москвы от 28.10.16 по делу № А40-192447/16-83-1422).Например, в претензии истец требовал от ответчика оплатить долг по договору поставки, а в иске потребовал не только взыскать задолженность, но и возместить убытки (определение АС Республики Татарстан от 13.10.16 по делу № А65-23714/2016).Важно!Суды требуют прикладывать к иску копию претензии. Если ее не приложить, суд не сможет определить, относится ли отправленный документ к спору, и вернет иск (определения АС Пензенской области от 28.10.16 по делу № А49-13326/2016, АС Омской области от 29.09.16 по делу № А46-13430/2016).§  При этом если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным и в отношении процентов по статье 395 ГК РФ (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7).§  В судебной практике признается, что этот подход можно применить в отношении договорной неустойки (постановление Третьего ААС от 19.07.16 по делу № А33-23211/2015). Поэтому, если в претензии требовали оплатить только основной долг, претензионный порядок будет считаться соблюденным и по неустойке.v  При подготовке претензии учитывайте, что иск придется подавать с тем же предметом и основанием. v  Если претензия уже отправлена, но в иске нужно привести другие сведения, целесообразно направить уточненную претензию.
6Иск подан до истечения 30-дневного срока после направления претензии.§  Спор из гражданских правоотношений может быть передан на разрешение арбитражного суда лишь спустя 30 календарных дней со дня направления претензии (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).§  Подача иска до истечения этого срока признается судами преждевременной и служит основанием для возвращения иска или оставления иска без рассмотрения (определения АС Республики Башкортостан от 31.10.16 по делу № А07-16616/2016, АС г. Москвы от 30.09.16 по делу № А40-178864/2016).§  По этой причине нет смысла отправлять претензию ответчику и иск в суд в один и тот же день с расчетом на то, что 30-дневный срок истечет к моменту, когда суд будет рассматривать вопрос о принятии иска к производству.§  Этот срок может быть изменен только законом или договором, поэтому суды игнорируют попытки истцов установить сокращенный срок ответа на претензию в тексте самой претензии (определения АС Самарской области от 30.09.16 по делу № А55-18827/2016, АС Пензенской области от 23.09.16 по делу № А49-11719/2016). В этом случае все равно требуется ждать 30 дней, чтобы подать иск.v  Перед подачей иска лучше еще раз проверить, прошло ли 30 календарных дней со дня направления претензии ответчику. Подать иск раньше этого срока, скорее всего не удастся.

by HyperComments

Источник: http://biznespravo73.ru/2017/05/03/oshibki-v-pretenzionnom-poryadke-pochemu-arbitrazhnye-sudy-ne-prinimayut-iski/

Русское народное право Текст

Должна ли сумма долга в претензии совпадать с суммой в иске?

В прошлый раз мы разбирали понятие досудебного порядка рассмотрения спора и я обещал написать о составлении претензии.

Претензия это лишь одно из названий того послания, которое истец направляет ответчику, давая так сказать шанс, рассчитаться без лишних сложностей и меньшими затратами.

Такое послание можно назвать как угодно. Требование, заявление, досудебное уведомление, письмо и тому подобное. Можно вообще никакое название не писать, здесь важен только текст. В большинстве случаев юристы предпочитают называть этот документ претензией, поэтому на этом названии и остановимся.

Что должно быть в тексте и как его составить?

Самое главное что должно быть в претензии это изложение сути предмета, по которому вы собираетесь судиться. Его основа должна совпадать с предметом, последующего искового заявления. То есть, если вы собираетесь взыскивать долг по расписке в суде, то и в претензии вы должны требовать долг именно по этой расписке.

Важным фактором также является срок, в который вы предлагаете ответчику добровольно исполнить ваше требование. Дело в том, что законодательно, конкретный срок ответа на претензию, или срок добровольного исполнения, для широкого круга лиц не предусмотрен. Есть лишь обычай делового оборота, отвечать в течение месяца, поэтому крайне желательно ставить такой срок самостоятельно.

Это должно выглядеть примерно так. «Вами были приняты обязательства по возврату суммы долга, полученного по расписке от 1 января 2019 года, не позднее 10 января 2019 года, до настоящего времени вы обязательства не исполнили… предлагаю вам вернуть сумму долга в размере $$$$ не позднее 31 января 2019 года…»

Завершить претензию следует «прямой угрозой»

«в случае неудовлетворения настоящей претензии, оставляю за собой право на обращение в суд, где вам также дополнительно будут предъявлены требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, а также судебные издержки»

В конце ставится настоящая дата, ФИО и ваша подпись.

После этого претензию следует отправить почтой заказным письмом. Корешок об отправке будет вашим доказательством направления письма.

Не прощайте должникам вашим, требуйте и забирайте свое. Каждое такое «прощение» укрепляет их веру в безнаказанность и дает повод продолжать кидать других. Подобное «прощение» не добродетель, а акт малодушия, вы просто передаете проблему другим. Если долг не представляет для вас ценности, значит заберите его, и отправьте в детский дом.

Как самостоятельно составить иск

Современная жизнь заставляет нас быть внимательными и подозрительными. Отголоски оголтелого мошенничества 90-х пожалуй никогда не покинут до конца нашу действительность, и те, кто имел несчастье столкнуться с обманом, увы… еще долго будут распространять свое подозрение на любых новых людей.

К сожалению, подобное подозрение зачастую распространяется и на тех, кто того не заслуживает, и порой негативный опыт общения с подонками, мешает нам открыться и доверять тем, кто заслуживает доверия.

Чтобы лишний раз не нарваться на наглое впаривание, и не дать себя покусать жадной до денег зубастой пасти, многие предпочитают до последнего искать способы решения своей проблемы в гостеприимном интернете, где как им кажется, они в большей безопасности.

Некоторые категории дел позволяют гражданам обратиться в суд, без помощи юриста. Как правило это мелкие дела, сумма иска в которых менее 50 000 рублей, это также бракоразводные процессы, где нет спора о детях и раздела имущества ну и иски на алименты.

Данные категории дел рассматриваются мировым судом. Мировой от смысла мирным путем, а не от «всемирный». Судьи здесь делятся по участкам, и если бы допустимо было провести аналогию с полицейской иерархией, их можно было бы назвать участковыми.

Если вам задолжали к примеру 2 000 рублей, по меньшей мере нецелесообразно нанимать для решения проблемы юриста за 20 000, однако простить возможно долг тоже не очень хочется, поэтому составьте иск сами.

Для начала вам надо выяснить на официальном сайте суда номер судебного участка, по адресу ответчика. Если адрес ответчика вы не знаете и не можете узнать, вам нужен участок по месту вашего адреса, также на официальном сайте.

После этого, составляем иск. В правом верхнем углу страницы, вы пишите наименование суда, участок такой-то, адрес такой-то. Ниже слово истец и вписываете свои ФИО и адрес. Далее ответчик, ФИО и адрес (если знаете).

Ниже, в середине страницы «Исковое заявление», и с новой строки начинаете писать. Иск состоит из двух частей первая часть это предмет, то что вы пишите вначале.

Здесь вам надо максимально точно описать вашу проблему, к примеру «Так Таков, взял у истца в долг 2000 рублей, 10 февраля 2018 года, по расписке принял обязательство вернуть не позднее 10 марта 2018, до настоящего времени не вернул, на связь не выходит…» обстоятельства можете описать подробно, главное чтобы было больше фактов и ссылок на доказательства.

После предмета идет основание. Основание это статьи закона на которые вы ссылаетесь, обычно это выглядит так «В соответствии со статьей ххх ГК РФ (и вставляете точную цитату подходящей для вас статьи)»…

Завершить иск можно фразой «на основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 130, 131 ГПК РФ, прошу».

И далее что вы просите: «Взыскать с ФИО в пользу ФИО сумму долга по расписке» к примеру.

Если нашли в интернете готовый образец, это упростит задачу, однако при заполнении образца, желательно знать основы, чтобы не было путаницы.

Как я писал вначале, многие из нас страдают и теряют возможности сотрудничества с достойными людьми, из-за того, что проецируют свой прошлый негативный опыт на нового, незнакомого человека. Может быть у него похожая прическа, или говор, мы не задумываемся, но нам кажется уже что он такой же, как и тот же прошлый пройдоха.

Лично для меня неприемлемо, когда обманутый ранее юристами человек, начинает подозревать меня в том, что я такой же, потому лишь, что я юрист тоже. Я не стану работать с таким, потому как и я в свою очередь получал опыт обмана со стороны клиентов, однако не позволяю себе перекладывать вину других на новых, незнакомых людей.

Недавно меня повергла в шок история о том, как в столичных городах, юристы навязывают людям кредиты на свои услуги. Речь там шла о 2500 тысячах. Клиента кинули, он пришел к юристам, они предложили ему услуги за 50 000 рублей, и тут же кредит на эту сумму, из соседнего псевдо-банка. При этом они сказали клиенту, что деньги (50 тыс.) потом взыщут через суд.

Так вот, никакой суд не взыщет представительские услуги в 50 000, на дело о 2 500. При самом благоприятном исходе на такую сумму, взыщут столько же, то есть 2 500 представительских.

Каждый юрист вправе назначать свою цену за работу, но меня коробит от подобной лжи не меньше, чем обманутых клиентов. Я всегда говорю, что сумма к взысканию представительских определяется судом, и она редко совпадает с реально оплаченными суммами. Если же юрист вам дает какие-то гарантии на этот счет, то он лжет.

Проценты, штрафы, неустойки

Российским законодательством, наряду с уголовной и административной, предусмотрена и иная ответственность, которая регламентируется, гражданским законодательством.

В основном эта ответственность, выражена в финансовом эквиваленте, ситуация, когда виновный, обязан понести «наказание» перед истцом.

Взыскание в судебном порядке долгов и задолженностей, нельзя в справедливом понимании назвать наказанием, или ответственностью, потому как, вы всего лишь принудительно заставили ответчика сделать то, что он должен был сделать и так.

Наказанием же в этой ситуации выступят гражданско-правовые санкции, в виде штрафов, неустоек, пени, или процентов.

Размер и порядок расчета, как правило определяется по одному основному принципу. Берется количество просроченных дней, умножается на определенный процент от суммы долга. В любом правоотношении может быть свой процент.

Так, если у вас действовал договор, и в тексте договора вы самостоятельно определили размер процента, то при взыскании денег в суде, вы должны руководствоваться положениями этого договора.

Между тем, многие законодательные акты предусматривают свой процент, при расчете неустойки в качестве ответственности должника. В законе о защите прав потребителей это 1 %, а в 214-м Федеральном Законе об участии в долевом строительстве это более сложный расчет, где в переменную также включается ставка рефинансирования Центрального Банка.

Зачастую бывает, что договором никакой процент в качестве ответственности не определен, и законом о данном правоотношении неустойка и пеня также конкретно не определена. К примеру это ситуация, когда договора нет вовсе, есть лишь расписка, с голым обязательством отдать долг, без каких-либо оговорок на санкции.

Не следует думать, что в такой ситуации, вы не можете никак дополнительно наказать вероломного должника, потому что на этот случай гражданским кодексом предусмотрена универсальная статья 395, определяющая ответственность в виде процентов за пользование чужими денежными средствами.

В какой-то мере это даже проще, чем высчитывать неустойку по конкретной формуле, потому что сегодня существует универсальный калькулятор, которым можно воспользоваться, лишь имея доступ в интернет.

Для этого вам надо просто ввести в поисковике фразу «расчет процентов по 395 ГК РФ», перейти по первой ссылке с пометкой калькулятор и ввести в пустые поля данные, о сумме, дате когда должник должен был вернуть деньги и дате настоящего времени.

Ну и перенести полученные таблицы в текст искового заявления.

Не стоит пренебрегать своим законным правом, забирайте причитающееся сполна. Этим вы не только укрепите свое самоуважение, но и возможно заставите задуматься очередного афериста о переосмыслении своих жизненных правил.

Источник: https://www.litres.ru/nikolay-sekerin/russkoe-narodnoe-pravo-48684424/chitat-onlayn/page-7/

Законовед
Добавить комментарий