Договор на совместное строительство

Договор простого товарищества при реализации строительных проектов

Договор на совместное строительство

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Законом предусмотрен специальный вид простого товарищества – инвестиционное товарищество, создаваемое для совместного осуществления несколькими лицами инвестиционной деятельности. Такой вид товарищества может применяться, в том числе, в случае финансирования строительного проекта несколькими инвесторами.

Вкладом товарища по договору простого товарищества может признаваться все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Конкретная форма вклада устанавливается договором.

Участники договора простого товарищества

Соответственно, в рамках данного договора возможна реализация принципиально разных схем взаимоотношений участников инвестиционной деятельности.

При этом, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества, либо не вытекает из существа обязательства.

В том числе, земельный участок для застройки, изначально принадлежащий одному из товарищей может как передаваться в общую собственность товарищей, так и оставаться в единоличной собственности этого товарища

При этом, право собственности на построенный объект первоначально возникает у того товарища, котором принадлежит земельный участок, либо у всех товарищей одновременно, если участок передан в долевую собственность товарищей.

Стороны договора простого товарищества

Порядок ведения общих дел товарищей, распределение между ними обязанностей и результатов реализации инвестиционного проекта устанавливается договором простого товарищества. При этом в ходе осуществления инвестиционного проекта осуществляется отдельный учет сторонами всего имущества, внесенного в качестве вкладов для реализации проекта.

В связи с этими особенностями, а также в связи с отсутствием подробного законодательного регулирования данного вида договоров, реализация инвестиционного проекта по модели простого товарищества отличается наибольшей сложностью. Соответственно, особого внимания требует составление договора, условия которого должны прорабатываться индивидуально для каждого строительного проекта.

Реализация инвестиционных проектов по модели договора простого товарищества представляется целесообразной, когда необходимо закрепить специфическую схему взаимодействия сторон, которая не соответствуют условиям договора купли-продажи будущей вещи или строительного подряда.

Специалисты Правового центра «Два М» готовы оказать следующие услуги в области заключения и сопровождения инвестиционных договоров:

  • экспертиза рисков, которые могут возникать при реализации инвестиционного проекта в строительстве с точки зрения как статуса земельного участка, на котором планируется реализация такого проекта и прав на него, так и предполагаемой схемы взаимоотношений между участниками инвестиционной деятельности;
  • подготовка комплексных юридических заключений, в рамках которых может быть рассмотрена как реализация инвестиционного проекта в целом, так и отдельные его этапы или проблемные вопросы;
  • консультирование по налоговым вопросам, вопросам корпоративного права, возникающим в процессе подготовки и реализации инвестиционного проекта в сфере строительства;
  • составление документов (договоров, протоколов, писем, претензий и прочее), необходимых для реализации инвестиционного проекта;
  • представление интересов Заказчика в органах государственной власти и местного самоуправления по всем вопросам, возникающим в ходе реализации инвестиционного проекта;
  • участие в переговорах с контрагентами и прочими лицами по всем вопросам, связанным с реализацией инвестиционного проекта;
  • представление интересов Заказчиков в арбитражных судах, судах общей юрисдикции и третейских судах по делам, возбуждаемым в связи с реализацией инвестиционного проекта.

Договор между простыми товариществами, прекращение договора простого товарищества, условия договора простого товарищества, заключение договора простого товарищества.

Источник: //www.2m.ru/uslugi/investitsionnaya-deyatelnost/vidy-invest-dogovorov/dogovor-prostogo-tavarishestva

«Что нам стоит дом построить»: простое товарищество для строительства здания

Договор на совместное строительство

Представим ситуацию: есть застройщик, владеющий земельным участком, и инвестор с желанием профинансировать проект, получив долю в имуществе или прибыли от реализации имущества.

Назовем несколько базовых способов, каждый из которых имеет свои особенности:

Вид договораПорядок распределения прибыли
Договор займа: Инвестор передает деньги по договору займа, претендуя получить обратно сумму займа и процентыДоходность инвестора можно выразить суммой процентов по займу. При этом сложно, а скорее невозможно, заранее просчитать величину ставки процента, которая отражала бы реальную долю прибыли в проекте.
Договор инвестирования или долевого участия в строительствеМожет предусматривать получение Инвестором конкретных помещений. Не подходит, если планируется продажа строящихся помещений третьим лицам, ведь одно помещение не может быть продано двум лицам
Договор совместной деятельности (простого товарищества)Каждая сторона делает вклады в совместную деятельность (земельный участок, деньги, выполнение работ). Результат совместной деятельности подлежит распределению между товарищами, облагается налогами у каждого из них согласно применяемой системе налогообложения
Учреждение совместного юридического лицаВ юридическом лице четко фиксируются доли в уставном капитале, а значит, и в прибыли. Однако получение дохода собственниками – физическими лицами сопряжено с необходимостью уплаты дивидендов по ставке 13 %, дополнительно к корпоративному налогу на прибыль

Таким образом, в ситуациях привлечения финансирования от частного инвестора, договор простого товарищества удобен тем, что позволяет поделить итоговую, реально полученную, а не предполагаемую прибыль без усложнения процесса реализации самого проекта.

Итак, рассмотрим подробнее ключевые особенности договора простого товарищества с целью строительства недвижимости.

Застройщик, владеющий земельным участком на праве аренды или собственности, и инвестор, обладающий денежными средствами, решили построить нежилой объект недвижимости, заключив договор простого товарищества. 

В качестве вкладов в совместную деятельность стороны передают:

  1. застройщик – принадлежащий ему на праве собственности (праве аренды) земельный участок;

  2. инвестор – денежные средства для финансирования строительства.

В договоре простого товарищества стороны определяют, на кого из товарищей возлагается обязанность по контролю за осуществлением строительства и кто становится товарищем, ведущим общие дела, который:

  • заключает договоры с поставщиками, подрядчиками;
  •  ведет общий учет доходов и расходов;
  • выполняет функции плательщика НДС.

Если организовывать строительство будет Инвестор, то он выполняет функции товарища, ведущего общие дела, если Застройщик, то он соответственно.

Конечные цели заключения договора простого товарищества могут быть различны:

  1. только строительство объекта недвижимости с последующим разделом пропорционально вкладам по договору простого товарищества. В последующем каждый товарищ использует построенный объект в своей самостоятельной деятельности. Правда, если объект неделимый, имущество попадает в долевую собственность и используется по согласованию между сособственниками.

  2. не только строительство объекта, но и последующее извлечение товарищами прибыли от совместной деятельности по сдаче в аренду построенного объекта недвижимости.

     Недвижимость также регистрируется в долевую собственность товарищей, но используется в рамках договора совместной деятельности.

    В любое время после этого стороны могут принять решение о прекращении договора простого товарищества и выделе имущества в собственность товарищей.

Порядок налогообложения будет отличаться в каждой из рассмотренных моделей, в частности по вопросам:

  • уплаты и принятия к вычету НДС;
  • уплаты налога с доходов товарищами. 

Рассмотрим порядок налогообложения и учета НДС и прибыли в каждой из рассмотренных моделей на этапе внесения вкладов по договору простого товарищества, ведения совместной деятельности и прекращения договора

Налогообложение и налоговый учет на этапе внесения вкладов в совместную деятельность  

Источник: //www.taxcoach.ru/taxbook/-CHto_nam_stoit_dom_postroit-_prostoe_tovarishchestvo_dlya_stroitelstva_zdaniya

DOM.RIA – Покупка новостроя: договор о совместной деятельности (простое товарищество)

Договор на совместное строительство

Договор о совместной деятельности в строительстве – это инструмент урегулирования взаимоотношений между заказчиком, подрядчиком и будущим владельцем квартиры. В рамках него все стороны договариваются о содействии для достижения единой цели, не создавая при этом юридическое лицо. А согласно п.2 ст.1130 Гражданского кодекса:

Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників.

Механизм объединения денег вкладчиков для строительства дома общими усилиями позволяет обойти использование обязательных финансовых организаций, таких как фонды финансирования строительства или институты совместного финансирования.

Покупка новостроя: Фонд финансирования строительства

Что такое договор о совместной деятельности

По договору о совместной деятельности стороны (участники) обязуются вместе действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону.

В этом случае соглашение представляет собой договор простого товарищества – документ, по которому стороны обязуются действовать совместно для достижения единой цели, объединив взносы. При этом выполняются следующие условия:

  • присутствует совместная деятельность для реализации общей цели;
  • за счет совершения взносов создается общая долевая собственность;
  • участники действуют сообща, распределив права и обязанности.

Цель сторон контракта – строительство и ввод в эксплуатацию жилого дома путем объединения взносов.

Согласно статье 1130 Гражданского кодекса, заключая такой контракт, застройщик, подрядчик и физические лица действуют в рамках простого товарищества.

Стороны договора могут делать взносы не только деньгами, но и в виде работ, услуг, деловых связей, имущества, в том числе земельного участка и др. (ст.1133 Гражданского кодекса).

Покупка новостроя: форвардный контракт

Таким образом, интересы участников не встречные, как при традиционном способе инвестирования, а совпадающие. Поэтому юридически стороны не считаются инвестором и лицом, привлекающим инвестиции.

Законодательство не предусматривает использование такого соглашения в качестве инструмента инвестирования. Но в законе нет и запрета на применяемый застройщиками порядок. Поэтому если пункты договора не противоречат закону, соглашение может быть задействовано для объединения взносов.

Использование договоров простого товарищества продолжает применяться застройщиками из-за упрощенной процедуры финансирования строительства и оптимизации налогообложения. Нормы и порядки совместной деятельности регламентированы Главой 77 Гражданского кодекса.

Договор простого товарищества в строительстве: схема применения

Чтобы реализовать механизм объединения средств для строительства дома, используя простое товарищество, заключается два типа контрактов на разных этапах.

Основной договор о совместной деятельности

Сначала заключается договор о совместной деятельности между застройщиком и подрядчиком. Сюда также включается сторона 3, которую представляют будущие инвесторы. В контексте этого документа любая из сторон не может без согласия остальных участников распоряжаться своей собственностью.

Покупка новостроя: договор купли-продажи имущественного права

Но для того, чтобы в конечном итоге дом был распределен между участниками, соответствующие полномочия распоряжаться имуществом передаются застройщику. Для этого все остальные участники оформляют доверенности.

Без доверенности любые действия в отношении строительства будущего объекта должны быть согласованы с каждым участником. Поэтому оформление документа упрощает процесс контроля и управления строительством, делает возможной уплату налогов. Фактически стороны уже имеют разные  возможности и права по отношению к новостройке.

Дополнительное соглашение

Следующий этап – заключение дополнительных соглашений с инвесторами. В рамках этих документов физические лица, желающие приобрести квартиру, присоединяются к числу участников основного договора о совместной деятельности на правах стороны 3.

По дополнительному соглашению за вкладчиком закрепляется определенная жилплощадь, которую он оплачивает. Но она не имеет четких характеристик, таких как расположение, номер квартиры и др. Это указывается в договоре резервирования.

«У Додатковій угоді визначаються тільки загальні характеристики квартири без зазначення її номеру та площі (п. 3 Додаткової угоди).

Аби позначити учаснику належне йому майно (квартиру) варто укладати так званий Договір резервування квартири, де вказується її адреса та більш детальні характеристики (метраж, поверх, номер, наявність дверей, вікон, оздоблення, комунікацій тощо)». – Руслан Дмитренко, юрист.

Покупка новостроя: договор купли-продажи дериватива

В числе обязанностей физического лица, намеренного приобрести квартиру – своевременное финансирование строительства объекта. На этом вклад в общее дело третьей стороны заканчиваются, а все остальные задачи возложены на застройщика и подрядчика путем передачи соответствующих полномочий.

Согласно нормам Гражданского кодекса построенный объект недвижимости – общее имущество. Доля участника, финансирующего строительство, пропорциональна размеру его взносов. Чтобы получить возможность зарегистрировать право собственности на квартиру, участник получает положенную ему жилплощадь на основании акта распределения.

Преимущества договора простого товарищества

  1. Простота схемы. Для инвестора упрощается процесс оформления права собственности, финансирования. Организационными вопросами занимается доверенная сторона – застройщик.
  2. Снижение налоговой нагрузки. Оптимизация налогообложения – одна из причин применения схемы.
  3. Финансовая выгода. В сумму не включаются дополнительные затраты на услуги сторонних лиц, так как проект реализуется исключительно участниками. А при отсутствии привязки к доллару не стоит переживать об изменении цены квадратного метра из-за колебания курса валют.
  4. Гибкость схемы. Можно вносить свою долю в строительство не только финансами, но и земельным участком, работами, интеллектуальной деятельностью и др.
  5. Защита прав на законодательном уровне.

    Нормы и порядки в отношении договора о совместной деятельности расписаны в Гражданском кодексе.

Недостатки договора простого товарищества

  1. Вероятность двойной продажи имущества. По договору за участником закрепляется не конкретная квартира, а доля в доме, соответствующая его взносу. Чтобы иметь хоть какую-то гарантию, подписывается договор резервирования.
  2. Возможность нецелевого использования средств.

    Так как договор о совместной деятельности не предусмотрен в качестве инструмента для привлечения инвестиций, нет контроля над финансами со стороны уполномоченных государственных органов.

  3. Дополнительная ответственность.

    Согласно гражданскому законодательству есть вероятность, что отвечать за нарушения, совершенные доверенным лицом, будут и другие участники простого товарищества.

Как снизить риски договора о совместной деятельности

Чтобы уменьшить вероятность мошенничества или недобросовестного подхода к своим обязанностям со стороны застройщика или подрядчика, придерживайтесь следующих рекомендаций:

  • проанализируйте репутацию строительных компаний, опыт, наличие сданных объектов, построенных по договорам аналогичного типа;
  • внимательно ознакомьтесь с правами и обязанностями сторон, описанными не только в дополнительном соглашении, но и в основном договоре;
  • изучите строительную документацию на объект и сравните количество запланированных квартир с количеством имеющихся дополнительных соглашений;
  • убедитесь, что за вами резервируется не просто часть в доме, а конкретная квартира с установленной конфигурацией, что затруднит совершение двойной продажи;
  • проверьте наличие разрешений на строительство, документов на землю, сроки завершения работ и прочую информацию;
  • узнайте условия и порядок возврата средств в случае, если совместная деятельность прекратится.

Покупка новостроя: договор долевого участия

Чем больше информации вы узнаете, тем надежнее защитите свои права. Понять все тонкости сделки в конкретном случае, разобраться и изучить документацию поможет юрист.

Источник: //dom.ria.com/articles/pokupka-novostroya-dogovor-o-sovmestnoj-deyatelnosti-prostoe-tovaris-178264.html

Судебная практика Расторжение договора о совместной деятельности по строительству здания при существенном нарушении одной из сторон своих обязательств Автор Кулаковский С., Ильницкая Е

Договор на совместное строительство
sh: 1: –format=html: not found

РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО СТРОИТЕЛЬСТВУ ЗДАНИЯ ПРИ СУЩЕСТВЕННОМ НАРУШЕНИИ ОДНОЙ ИЗ СТОРОН СВОИХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

При строительстве коммерческой недвижимости стороны нередко используют правовую конструкцию договора о совместной деятельности.

При этом недобросовестное исполнение одним из участников договора своих обязательств в соответствии с условиями договора может послужить причиной обращения второго участника в суд с требованием о расторжении договора со ссылкой на п.2 ст.420 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК).

Суть дела

Между истцом – иностранным частным унитарным предприятия (ЧУП) «Ф» (далее – истец) и обществом с ограниченной ответственностью «В» (далее – ООО «В», ответчик) 2 августа 2006 г.

был заключен договор о совместной деятельности (простого товарищества), в соответствии с которым стороны обязались объединить свои вклады в целях реализации инвестиционного проекта – строительства и реализации административного здания (далее – объект), а в качестве цели договора стороны предусмотрели получение прибыли, распределение денежных средств и иного имущества, возникшего в результате совместной деятельности и оставшегося после реализации объекта. Согласно п.1.6 договора ведение общих дел было поручено ответчику, для чего истец выдал ответчику доверенность, при этом полномочия ответчика при ведении общих дел определены в пп.4.1, 4.2 договора. Отдельный субсчет по совместной деятельности ООО «В» при заключении договора о совместной деятельности не открывался.

Ответчик при участии истца в целях реализации договора заключил с ЧУП «Т» договор долевого строительства от 06.12.2007, предусматривающий передачу инвестору 100 % построенного объекта.

Объект согласно акту приемки принят в эксплуатацию 8 августа 2008 г. и передан покупателю 8 сентября 2008 г.

Частное унитарное предприятие «Т» на строительство объекта перечислило ООО «В» 14 975 922 258 руб.

Оставшаяся часть платежей в общем размере 10 % от цены договора должна была быть перечислена покупателем по графику, указанному в дополнительном соглашении.

Исходя из бухгалтерского баланса простого товарищества, составленного ООО «В» по состоянию на 1 января 2009 г., у товарищества должно было находиться 10 325 000 000 руб. В то же время ООО «В» письмом от 03.03.2009 сообщило ЧУП «Ф» о наличии картотеки платежных документов по уплате налоговых обязательств по совместной деятельности в сумме 2 886 733 660 руб.

Ранее письмом от 06.02.2009 истец потребовал от второго товарища (ответчика) обеспечить наличие денежных средств по совместной деятельности на банковском счете.

До распределения имущества товарищей истец также потребовал разместить денежные средства от совместной деятельности в виде одного или нескольких финансовых инструментов (депозит, депозитный сертификат и т.п.) на условиях, согласованных с ним.

Получив информацию от ООО «В» об отсутствии денежных средств и движения по расчетному счету по совместной деятельности, наличии картотеки неисполненных налоговых обязательств, распоряжении и пользовании имуществом вторым товарищем без согласия истца последний письмом от 18.03.2009 со ссылкой на существенное нарушение ответчиком условий договора совместной деятельности потребовал его расторжения. Положительного ответа на свое предложение истец не получил.

С учетом вышеизложенного и на основании подп.3.1.4, 3.1.5 п.3.1, пп.4.1, 6.3 договора о совместной деятельности, ст.249, 250, 420, 913, 917 ГК истец подал в хозяйственный суд иск с требованием о расторжении договора о совместной деятельности.

Решение хозяйственного суда первой инстанции и апелляционной инстанции

Решением хозяйственного суда г.Минска от 17.11.2009 истцу было отказано в удовлетворении требований к ответчику о расторжении договора о совместной деятельности от 02.08.2006.

Постановлением апелляционной инстанции хозяйственного суда г.Минска от 15.12.2009 решение хозяйственного суда г.Минска от 17.11.2009 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, судебные инстанции хозяйственного суда г.Минска пришли к выводу, что истцом применительно к положениям ст.

420 ГК не доказано, что со стороны ответчика имело место существенное нарушение договора, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого истец в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.

Решение Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь

Иностранное частное унитарное предприятие «Ф» обратилось с кассационной жалобой на решение хозяйственного суда г.Минска от 17.11.2009 и постановление апелляционной инстанции хозяйственного суда г.Минска от 15.12.2009.

В обоснование кассационной жалобы истец, в частности, указывает на то, что допущенные ООО «В» нарушения договора в силу своего размера и характера являются существенными, что в соответствии с п.2 ст.420 ГК служит основанием для расторжения договора.

Общество с ограниченной ответственностью «В» в отзыве на кассационную жалобу указало на необоснованность ее доводов, поскольку у истца отсутствует ущерб, в результате которого он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.

Как указывает ответчик, совместная деятельность принесла сторонам определенную прибыль, о порядке распределения которой у сторон имеются существенные разногласия.

В соответствии со ст.297 Хозяйственного процессуального кодекса РБ (далее – ХПК) основаниями для изменения или отмены судебного постановления суда первой и (или) апелляционной инстанции являются необоснованность судебных постановлений, нарушение или неправильное применение норм материального и (или) процессуального права.

Судебное постановление является необоснованным, если выводы, изложенные в нем, не соответствуют материалам и фактическим обстоятельствам дела.

Кассационная коллегия Высшего Хозяйственного Суда РБ пришла к выводу, что кассационная жалоба является обоснованной и подлежит удовлетворению исходя из следующего.

В соответствии с п.2 ст.

420 ГК по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, при этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

При этом сторона вправе требовать расторжения договора при наличии оснований до истечения срока действия договора, в связи с чем выводы судебных инстанций с формальной ссылкой на то, что срок действия договора не истек, стороны договора еще не распределяли прибыль и убытки и так далее без надлежащей оценки по существу доводов истца в отношении исполнения ответчиком своих текущих обязательств по договору, являются не основанными на нормах права и материалах дела.

На основании ст.913 ГК внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законодательством или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно п.1 ст.249 ГК распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех его участников.

В силу положений п.1 ст.250 ГК владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех его участников, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом.

Исключение сторонами договора о совместной деятельности пункта договора, касающегося вопроса нецелевого использования денежных средств от совместной деятельности, не сняло обязанности с ООО «В» по получению предварительного письменного согласования по вопросам распоряжения общей долевой собственностью другого товарища (п.4.1 договора).

СправочноВ соответствии с п.4.1 договора, в частности, сторонами совместно принимаются решения о распределении прибыли и убытков, использовании прибыли, увеличении (уменьшении) вкладов сторон, о распоряжении общим имуществом (за исключением денежных средств, расходуемых по целевому назначению, т.е. на инвестиционный проект) и т.д.

Пунктом 6.3 договора предусмотрено, что расходы, произведенные ответчиком без согласования с истцом в случаях, когда такое согласование требуется, должны быть компенсированы товариществу ответчиком в течение 7 дней с момента осуществления расходов.

Требование ЧУП «Ф», изложенное в письме от 06.02.2009 № 26, о возврате на счет товарищества денежных средств, полученных в результате реализации объекта, ответчиком не исполнено, как и не исполнено требование о размещении свободных денежных средств совместного товарищества в финансовых инструментах.

Истец в суде первой инстанции указал, что согласно отчету движения денежных средств простого товарищества в 2008 г. на счет ответчика поступило 10 697 000 000 руб.

, а согласно бухгалтерскому балансу товарищества по состоянию на 1 января 2009 г. на банковском счете ответчика находилось 10 325 000 000 руб.

, однако фактически данные средства отсутствуют, по счету имеется картотека по налогам, о чем указал ответчик в письме от 03.03.2009, направленном в адрес истца.

Исходя из сведений районной инспекции Министерства по налогам и сборам РБ задолженность простого товарищества по налогам и сборам по состоянию на 21 апреля 2009 г. составила 1 274 290 144 руб., в т.ч. налоги – 1 231 649 216 руб., пеня – 42 640 928 руб. В то же время текущая задолженность по налогам у ООО «В» на указанную дату отсутствовала.

Доверенностью, выданной ООО «В» на ведение дел, ответчику были предоставлены полномочия осуществлять расходы исключительно по совместной деятельности.

По запросу суда первой инстанции ООО «В» представлены сведения об использовании денежных средств, поступивших на счет по договору о совместной деятельности от 02.08.2006 за период со 2 августа 2006 г. по 30 апреля 2009 г.

Согласно данным сведениям оставшиеся после произведенных расчетов по договору совместной деятельности средства в сумме 6 057 794 382 руб. использованы ООО «В» на оплату выполненных работ по объектам, заказчиком по которым выступало оно само, а также на финансирование проектных работ по объектам, строительство которых планировалось в рамках совместной деятельности.

Таким образом, кассационная инстанция Высшего Хозяйственного Суда РБ пришла к выводу об использовании ответчиком части денежных средств без согласия истца на цели, не связанные с реализацией договора о совместной деятельности от 02.08.2006.

Из содержания п.4.10 договора о совместной деятельности следует, что распределение прибыли (убытков) осуществляется после ввода объекта в эксплуатацию ежемесячно при ее наличии. Как указывалось выше, объект введен в эксплуатацию в августе 2008 г.

С учетом наличия определенной прибыли по данному договору совместной деятельности, что подтверждается самим ответчиком, несмотря на имеющиеся разногласия по порядку ее распределения, ответчиком не перечислена истцу даже та часть прибыли, которую он признает обоснованной.

Важно!Принимая во внимание в совокупности цель договора простого товарищества, нецелевое использование в нарушение требований действующего законодательства и условий договора о совместной деятельности ООО «В» части денежных средств, полученных от совместной деятельности, несвоевременное исполнение ООО «В» налоговых обязательств по совместной деятельности, что привело к начислению пени на сумму неуплаченных налогов в размере 42 640 928 руб., невыплату ответчиком истцу той части прибыли, которую он полагает обоснованной, невосстановление на счете денежных средств от совместной деятельности, использованных без согласия второго участника, Кассационная коллегия Высшего Хозяйственного Суда РБ пришла к выводу о существенном нарушении договора о совместной деятельности от 02.08.2006 со стороны ООО «В».

Руководствуясь ст.201, 294, 296-298 ХПК, Кассационная коллегия Высшего Хозяйственного Суда РБ отменила решение хозяйственного суда г.Минска от 17.11.2009 и постановление апелляционной инстанции этого суда от 15.12.2009 и постановила расторгнуть договор о совместной деятельности от 02.08.2006.

27.04.2012 г.

Сергей Кулаковский, заместитель председателя хозяйственного суда г.Минска
Елена Ильницкая, юрист

Источник: //bii.by/tx.dll?d=236689&a=1

Примерная форма договора о совместной деятельности по строительству и эксплуатации скважины (подготовлено экспертами компании

Договор на совместное строительство

Договор о совместной деятельности
по строительству и эксплуатации скважины

[место заключения договора] [число, месяц, год]

[Полное наименование организации], в лице [должность, Ф. И. О.

руководителя организации], действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем “Первый товарищ”, с одной стороны, и [полное наименование организации], в лице [должность, Ф. И. О.

руководителя организации], действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем “Второй товарищ”, с другой стороны, а вместе именуемые “Товарищи”, заключили договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. По настоящему договору Товарищи обязуются путем объединения имущества, денежных средств, иных материальных ресурсов, профессионального опыта, деловой репутации, деловых связей и усилий совместно действовать без образования юридического лица с целью строительства и дальнейшей эксплуатации скважины, расположенной на земельном участке [указать место расположения].

1.2. В качестве основных этапов строительства скважины Товарищи определяют:

– первый этап: подготовительные работы (оформление разрешительных документов, выбор места для буровой, прокладка подъездной дороги, подводка системы электроснабжения, водоснабжения и связи);

– второй этап: монтаж вышки и оборудования;

– третий этап: подготовка к бурению;

– четвертый этап: процесс бурения;

– пятый этап: крепление скважины обсадными трубами и ее тампонаж;

– шестой этап: вскрытие пласта и испытание на приток;

– седьмой этап: прием в эксплуатацию [регистрация скважины осуществляется в случаях, предусмотренных законодательством: при строительстве артезианской, нефтяной и газовой скважин];

– восьмой этап: совместная эксплуатация скважины и извлечение прибыли.

1.3. Настоящий договор заключается на срок [вписать нужное].

2. Вклады товарищей

2.1. Для достижения общей цели, предусмотренной настоящим договором, Товарищи вносят вклады:

– Первый товарищ – [денежные средства в размере [цифрами и прописью] рублей / нежилое помещение, расположенное по адресу [вписать нужное], общей площадью [значение] кв. м. в состоянии, пригодном для использования его под офис / профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи].

– Второй товарищ – [денежные средства в размере [цифрами и прописью] рублей / нежилое помещение, расположенное по адресу [вписать нужное], общей площадью [значение] кв. м. в состоянии, пригодном для использования его под офис / профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи].

2.2. Доля участия в совместной деятельности по настоящему договору определяется следующим образом:

– Первый товарищ – [значение] процентов

– Второй товарищ – [значение] процентов

2.3. Вклады должны быть внесены [указать срок, если вносится имущество / способы и порядок внесения, если вносится нежилое помещение, расположенное по адресу [вписать нужное], общей площадью [значение] кв. м. в состоянии, пригодном для использования его под офис / профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи].

2.4. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также построенная в результате совместной деятельности скважина и полученные от ее эксплуатации доходы признаются их общей долевой собственностью, которая используется в интересах Товарищей и составляет общее имущество Товарищей.

Доли Товарищей в построенной скважине:

– Первый товарищ – [значение] процентов;

– Второй товарищ – [значение] процентов.

2.5. Пользование общим имуществом осуществляется в следующем порядке [указать порядок пользования имуществом, кто и за что отвечает].

2.6. общего имущества Товарищей [указать имущество] и расходы по содержанию этого имущества возлагаются на [указать кто содержит имущество, порядок содержания, порядок осуществления расходов на содержание].

2.7. Расходы по содержанию имущества подлежат возмещению Товарищу, у которого оно находится на содержании, в порядке [указать порядок возмещения расходов].

2.8. Товарищ не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без письменного согласия другого Товарища.

2.9. Кредитор Товарища настоящего договора вправе предъявить требования о выделе доли соответствующего Товарища в общем имуществе.

Если выделение доли в натуре невозможно либо против этого будет возражать другой Товарищ, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли другому Товарищу по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

2.10. В случае отказа другого Товарища от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

2.11. Помимо внесения перечисленных вкладов, Товарищи обязуются совместно действовать для достижения общей цели. В этой части Товарищи обязуются:

– Первый товарищ – [перечислить возлагаемые на него обязательства];

– Второй товарищ – [перечислить возлагаемые на него обязательства].

3. Ведение общих дел

3.1. По настоящему договору ведение общих дел возлагается на [Первого / Второго] Товарища, который осуществляет следующее:

– согласует действия Товарищей;

– ведет переговоры с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда ведение поручается другому Товарищу;

– оформляет и хранит документацию, относящуюся к совместной деятельности;

– обеспечивает информацией о ходе общих дел;

– представляет общие интересы перед третьими лицами;

– в случае необходимости предъявляет претензии, иски, выступает от имени Товарищей в судах;

– решает иные вопросы текущей деятельности в рамках настоящего договора.

3.2. [Первый товарищ / Второй товарищ (которому поручено ведение общих дел)] действует на основании доверенности, выданной другим Товарищем.

3.3. В отношениях с третьими лицами Товарищи не могут ссылаться на ограничения прав Товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел Товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

3.4. Ведение бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности по настоящему договору поручается [Первому / Второму] Товарищу.

3.5. Расходы, связанные с исполнением настоящего договора, покрываются за счет Товарищей.

3.6. Прибыль, полученная Товарищами в результате совместной деятельности, распределяется между Товарищами пропорционально внесенным вкладам Товарищем, ведущим бухгалтерский учет совместной деятельности, по результатам работы за месяц.

4. Права и обязанности товарищей

4.1. Каждый Товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, при этом он обязуется хранить коммерческую тайну, которая стала известна в результате совместной деятельности, и не разглашать информацию, имеющую конфиденциальный характер.

4.2. По настоящему договору Товарищи вправе самостоятельно совершать сделки в интересах совместной деятельности в пределах сумм своего вклада в общее имущество с немедленным последующим извещением другой стороны.

4.3. Имущество, построенное и приобретенное в ходе исполнения настоящего договора, является общей собственностью Товарищей.

5. Общие расходы, убытки и распределение прибыли

5.1. Товарищи несут расходы и убытки пропорционально стоимости их вкладов в общее дело.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из Товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

5.2. Убытки, образовавшиеся в результате ведения дел и бухгалтерского учета с нарушением законодательства Российской Федерации, несет Товарищ, допустивший нарушения.

5.3. Прибыль, полученная Товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.

Соглашение об устранении одного из Товарищей от участия в прибыли ничтожно.

6. Ответственность сторон

6.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору виновный Товарищ возмещает понесенные убытки.

6.2. Нарушение договорных обязательств влечет уплату виновным Товарищем штрафной неустойки в размере [значение] процентов от стоимости вклада Товарища.

6.3. При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по настоящему договору одним из Товарищей другой Товарищ вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор и предъявить требования путем обращения с исковым заявлением в суд о возмещении понесенных убытков и взыскании штрафных санкций.

6.4. Уплата неустойки (штрафа) не освобождает Товарищей от выполнения обязательств по настоящему договору.

6.5. Товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

6.6.

В случае, когда настоящий договор не был прекращен в результате заявления одного из Товарищей об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения настоящего договора по требованию одного из Товарищей, лицо, участие которого в настоящем договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в настоящем договоре, так, как если бы он остался Товарищем настоящего договора.

7. Прекращение договора

7.1. Настоящий договор прекращается вследствие:

– объявления одного из Товарищей несостоятельным (банкротом);

– ликвидации либо реорганизации одного из Товарищей;

– отказа одного из Товарищей от дальнейшего участия в настоящем договоре;

– истечения срока настоящего договора;

– выдела доли одного из Товарищей по требованию его кредитора;

– в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации.

7.2. При прекращении настоящего договора вещи, переданные в общее владение и (или) пользование Товарищей, возвращаются предоставившему их Товарищу без вознаграждения.

7.3. С момента прекращения настоящего договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

7.4. Раздел имущества, находившегося в общей собственности Товарищей, и возникших у них общих прав требований осуществляется в порядке, установленном ст. 252 ГК РФ.

8. Порядок разрешения споров

8.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Товарищами.

8.2. В случае, если Товарищи не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

9. Заключительные положения

9.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждого Товарища.

9.2. Договор вступает в силу с момента подписания и действует до [число, месяц, год].

9.3. Все изменения и дополнения оформляются дополнительными соглашениями Товарищей в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора.

9.4. Во всем ином, что не урегулировано настоящим договором, Товарищи будут руководствоваться положениями действующего гражданского законодательства Российской Федерации.

10. Адреса и реквизиты сторон

Первый товарищ

Второй товарищ

[вписать нужное]

М. П.

[вписать нужное]

М. П.

Источник: //base.garant.ru/1970666/

Законовед
Добавить комментарий